2019法考商經(jīng)《公司的股東》知識點（2）

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第三節(jié)  公司的股東

二、公司股東的義務(wù)

（一）股東的共同義務(wù)

依據(jù)《公司法》，公司股東應(yīng)當(dāng)根據(jù)出資協(xié)議、公司章程以及法律、行政法規(guī)的規(guī)定，履行相應(yīng)的義務(wù)。

1．出資義務(wù)。股東應(yīng)當(dāng)根據(jù)出資協(xié)議和公司章程規(guī)定，按期履行出資義務(wù)。對以不動產(chǎn)、設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)等實物出資的，應(yīng)當(dāng)依法交付財產(chǎn)并辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東逾期繳納出資的，應(yīng)當(dāng)向已履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)違約責(zé)任。對于已繳納給公司的出資財產(chǎn)，股東不能抽回。

股東不得抽逃出資。所謂抽逃出資是指股東向公司出資后，又將出資從公司抽回或轉(zhuǎn)移的行為，主要包括：（1）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（2）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；（3）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（4）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的，公司根據(jù)公司章程或者通過股東會決議，可以對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。

有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者請求返還，若在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還，公司可以股東會決議解除其股東資格。

【注意】股份有限公司不得因抽逃出資解除股東資格。

2．參加股東會的義務(wù)。這既是股東的一項權(quán)利，也是股東的一項義務(wù)。不能親自參加會議的，可委托其他股東出席并代為行使表決權(quán)。

3．不干涉公司正常經(jīng)營的義務(wù)。根據(jù)公司法上經(jīng)營權(quán)與股權(quán)分離的原則，股東不得干涉公司董事會、經(jīng)理的正常經(jīng)營管理活動，也不得干涉監(jiān)事會的正常工作。

4．特定情形下的表決權(quán)禁行義務(wù)。如公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，關(guān)聯(lián)股東不得參加該事項的表決。

5．不得濫用股東權(quán)利的義務(wù)。

（二）控股股東的特別義務(wù)

控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。我國公司法對控股股東的特別義務(wù)主要體現(xiàn)在以下方面：

1．不得濫用控股股東的地位，損害公司和其他股東的利益。實踐中濫用股東權(quán)利的行為除控股股東以外，還有公司的實際控制人。實際控制人是指雖不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司的人或組織。

2．不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

3．濫用股東權(quán)利的賠償義務(wù)。公司法第20、21條規(guī)定，控股股東或?qū)嶋H控制人濫用股東權(quán)利或者利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司或其他股東利益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、股東代表訴訟制度★★★

（一）股東代表訴訟制度的概念和特征

股東代表訴訟，又稱“派生訴訟”，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害，而公司卻怠于起訴時，公司股東可以以自己的名義起訴，所獲賠償歸公司所有的一種訴訟制度。公司法第149條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第151條規(guī)定，“董事、高級管理人員有本法第149條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第149條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。”同時該條還規(guī)定，他人侵犯公司合法權(quán)益給公司造成損失的，股東亦有權(quán)依照前款規(guī)定向人民法院提起訴訟。

1．股東代表訴訟的適用條件：（1）窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)，請求監(jiān)事會或監(jiān)事（監(jiān)事給公司造成損失的，請求董事會或執(zhí)行董事）起訴；（2）有關(guān)機(jī)構(gòu)拒絕起訴；（3）情況緊急，不立即起訴將會使公司利益受到難以彌補的損害的；（4）自收到請求之日30日內(nèi)未提起訴訟。

2．訴訟當(dāng)事人：（1）原告：股東。有限公司，只要是股東即可。股份公司需180日連續(xù)持股1%以上股東。（2）被告：實施侵害公司利益的董監(jiān)高或其他人。

3．法律后果：訴訟結(jié)果由公司承擔(dān)，對全體股東有效（不是個別股東）。

【注意】公司董監(jiān)高違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以直接向人民法院提起訴訟。此類屬于直接訴訟，不屬于股東代表訴訟。

四、公司決議效力之訴★★★

公司決議效力之訴包括公司決議無效之訴、公司決議可撤銷之訴，以及《公司法》司法解釋（四）增加的公司決議不存在之訴。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。

（一）公司決議無效之訴。公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

（二）公司決議可撤銷之訴。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議，符合公司法第22條第2款規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但是，會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的，人民法院不予支持。

（三）公司決議不存在之訴。股東會或者股東大會、董事會決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：

（1）公司未召開會議的，但依據(jù)公司法第37條第2款或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；

（2）會議未對決議事項進(jìn)行表決的；

（3）出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；

（4）會議的表決結(jié)果未達(dá)到公司法或者公司章程規(guī)定的通過比例的；

（5）導(dǎo)致決議不成立的其他情形。

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