2009年司法考試真題卷二答案及解析（5）

希賽網為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第五部分。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

41、經甲公司申請，市建設局給其頒發(fā)建設工程規(guī)劃許可證。后該局在復核中發(fā)現(xiàn)甲公司在申請時報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經超過有效期，遂依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，撤銷該公司的規(guī)劃許可證，并予以注銷。甲公司不服，向法院提起訴訟。市建設局撤銷甲公司規(guī)劃許可證的行為屬于下列哪一類別？

A.行政處罰

B.行政強制措施

C.行政行為的撤銷

D.行政檢查

【答案】C

【解析】本題考查具體行政行為的撤銷。

《行政許可法》第69條第1款第4項：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據(jù)利害關系人的請求或者依據(jù)職權，可以撤銷行政許可：（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的”本題企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經超過有效期，屬于上述規(guī)定情形，C項正確。

42、下列哪一做法不屬于公務員交流制度？

A.沈某系某高校副校長，調入國務院某部任副司長

B.劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員

C.吳某系某國有企業(yè)經理，調入市國有資產管理委員會任處長

D.鄭某系某部人事司副處長，到某市掛職擔任市委組織部副部長

【答案】B

【解析】本題考查公務員交流制度。

《公務員法》第63條第3款：“交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉?！?/p>

AC項：第64條：“國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員可以調入機關擔任領導職務或者副調研員以上及其他相當職務層次的非領導職務。”此兩項屬于調任，均不選。

B項：此項為公務員的聘任，不屬于交流，此項當選。

D項：第66條第1款：“根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務員的需要，可以選派公務員到下級機關或者上級機關、其他地區(qū)機關以及國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉?！贝隧棇儆趻炻氬憻挘贿x。

43、村民陳某在本村建一住宅。鎮(zhèn)政府認定其非法占用土地，違反《土地管理法》，作出拆除房屋、退還土地的決定，隨后將房屋強制拆除。陳某向法院提起訴訟，請求撤銷鎮(zhèn)政府的決定、確認拆除行為違法。關于鎮(zhèn)政府的權力，下列哪一選項是正確的？

A.有權作出拆除決定，但無權強制執(zhí)行

B.有權作出拆除決定，也有權強制執(zhí)行

C.無權作出拆除決定，也無權強制執(zhí)行

D.無權作出拆除決定，但可以強制執(zhí)行

【答案】C

【解析】本題考查地方行政機關。

AB項：《土地管理法》第77條第1款規(guī)定：“農村村民未經批準或者采取欺騙手段騙取批準，非法占用土地建住宅的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。”據(jù)該規(guī)定，縣級以上人民政府土地行政主管部門有權作出限期拆除決定，鎮(zhèn)政府無權，AB項錯誤。

CD項：第83條：“依照本法規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關有權制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔?！睋?jù)此規(guī)定，鎮(zhèn)政府無權作出拆除決定，也無權強制執(zhí)行，C項正確，D項錯誤。

44、申請人申請公開下列哪一項政府信息時，應當出示有效身份證件或證明文件？

A.要求稅務機關公開本人繳納個人所得稅情況的信息

B.要求區(qū)政府公開該區(qū)受理和審理行政復議案件的信息

C.要求縣衛(wèi)生局公開本縣公共衛(wèi)生費用使用情況的信息

D.要求市公安局公開辦理養(yǎng)犬證收費情況的信息

【答案】A

【解析】本題考查政府信息公開制度。

《政府信息公開條例》第25條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織向行政機關申請?zhí)峁┡c其自身相關的稅費繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應當出示有效身份證件或者證明文件?！睋?jù)該規(guī)定，A項正確，其他項不合規(guī)定。

45、關于行政復議第三人，下列哪一選項是錯誤的？

A.第三人可以委托一至二名代理人參加復議

B.第三人不參加行政復議，不影響復議案件的審理

C.復議機關應為第三人查閱有關材料提供必要條件

D.第三人與申請人逾期不起訴又不履行復議決定的強制執(zhí)行制度不同

【答案】D

【解析】本題考查行政復議第三人。

A項：《行政復議法實施條例》第10條規(guī)定：“申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復議?！贝隧椪_。

B項：第9條第3款：“第三人不參加行政復議，不影響行政復議案件的審理?！贝隧椪_。

C項：第35條：“行政復議機關應當為申請人、第三人查閱有關材料提供必要條件?！贝隧椪_。

D項：《行政復議法實施條例》第52條：“第三人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，依照行政復議法第三十三條的規(guī)定處理?！薄缎姓妥h法》第33條：“申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，或者不履行最終裁決的行政復議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：（一）維持具體行政行為的行政復議決定，由作出具體行政行為的行政機關依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行；（二）變更具體行政行為的行政復議決定，由行政復議機關依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行?！庇缮鲜鲆?guī)定，第三人與申請人逾期不起訴又不履行復議決定的強制執(zhí)行制度是相同的，此項錯誤，當選。

46、李某從田某處購得一輛轎車，但未辦理過戶手續(xù)。在一次查驗過程中，某市公安局認定該車系走私車，予以沒收。李某不服，向省公安廳申請復議，后者維持了沒收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.省公安廳為本案的被告

B.田某不能成為本案的第三人

C.市公安局所在地的法院對本案有管轄權

D.省公安廳所在地的法院對本案有管轄權

【答案】CD

【解析】

A項考查行政訴訟被告。《行政訴訟法》第26條第2款：“經復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告；復議機關改變原行政行為的，復議機關是被告?！睉允泄矎d和省公安廳為共同被告，此項錯誤。

B項考查行政訴訟的第三人。第29條第1款：“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結果有利害關系的，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！碧锬硨⑥I車賣給李某后應當對李某承擔瑕疵擔保責任，由于車輛為走私車，在被市公安局沒收后購買人李某有權要求田某承擔違約責任，因此該行政行為與田某有利害關系，可以作為本案的第三人，此項錯誤。

CD項考查地域管轄。第18條第1款：“行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。”本題為復議案件，因此市公安局所在地法院和省公安廳所在地法院均有管轄權，兩項均正確。

47、某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產的一種軟件帶有暴力和色情內容，決定沒收該軟件，并對該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權益，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.外方投資者只能以合資公司的名義起訴

B.外方投資者可以自己的名義起訴

C.法院受理外方投資者起訴后，應追加未起訴的中方投資者為共同原告

D.外方投資者只能以保護自己的權益為由提起訴訟

【答案】B

【解析】

ABD項考查起訴?！遁^高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第15條：“聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方，認為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權益或者自己一方合法權益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟?！睋?jù)該規(guī)定，AD項錯誤，B項正確。

C項考查行政訴訟的第三人。《行政訴訟法》第29條第1款：“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結果有利害關系的，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”據(jù)該規(guī)定，未起訴的中方投資者應作為第三人參加訴訟，并非共同原告，此項錯誤。

48、某區(qū)公安分局以蔡某毆打孫某為由對蔡某拘留十日并處罰款500元。蔡某向法院起訴，要求撤銷處罰決定和賠償損失。一審法院經審理認定處罰決定違法。下列哪一選項是正確的？

A.蔡某所在地的法院對本案無管轄權

B.一審法院應判決撤銷拘留決定，返還罰款500元、按照上年度職工日平均工資賠償拘留十日的損失和一定的精神撫慰金

C.如一審法院的判決遺漏了蔡某的賠償請求，二審法院應當裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

D.如蔡某在二審期間提出賠償請求，二審法院可以進行調解，調解不成的，應告知蔡某另行起訴

【答案】D

【解析】

A項考查地域管轄?！缎姓V訟法》第19條：“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄?！贝隧楀e誤。

B項考查賠償?！顿r償法》第33條：“侵犯公民人身自由的，每日賠償金按照上年度職工日平均工資計算?！痹擁椫小鞍凑丈夏甓嚷毠と掌骄べY賠償拘留十日的損失”說法正確。第35條：“有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉；造成嚴重后果的，應當支付相應的精神損害撫慰金。”該項中支付“一定的精神撫慰金”做法正確。第36條第7項：“侵犯公民、法人和其他組織的財產權造成損害的，按照下列規(guī)定處理：（七）返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結的存款或者匯款的，應當支付銀行同期存款利息”該項中“返還罰款500元”說法錯誤，還應支付銀行同期存款利息，此項錯誤。

CD項考查第二審程序。C項：《關于執(zhí)行行政訴訟法的解釋》第71條第2、3款：“原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審查認為依法不應當予以賠償?shù)模瑧斉袥Q駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審理認為依法應當予以賠償?shù)?，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調解；調解不成的，應當就行政賠償部分發(fā)回重審?！睋?jù)該規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請求的，二審法院應分情況處理，此項錯誤。

D項：《關于執(zhí)行行政訴訟法的解釋》第71條第4款：“當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴?！贝隧椪_。

49、2001年5月李某被某縣公安局刑事拘留，后某縣檢察院以證據(jù)不足退回該局補充偵查，2002年11月李某被取保候審。2004年，縣公安局撤銷案件。次年3月，李某提出賠償申請?？h公安局于2005年12月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書。李某以賠償數(shù)額過低為由，于2006年先后向市公安局和市法院賠償委員會提出復議和申請，二者均作出維持決定。對李某被限制人身自由的賠償金，應按照下列哪個年度的職工日平均工資計算？

A.2002年度

B.2003年度

C.2004年度

D.2005年度

【答案】C

【解析】本題考查賠償。

《賠償法》第33條：“侵犯公民人身自由的，每日賠償金按照上年度職工日平均工資計算?！北绢}的賠償決定書2005年作出，上年度即2004年，C項正確。

50、關于地方政府機構設置和編制管理，下列哪一選項是正確的？

A.政府機構編制管理機關實行省以下垂直管理體制

B.地方政府在設置機構時應當充分考慮財政的供養(yǎng)能力

C.縣級以上政府的行政機構可以要求下級政府設立與其業(yè)務對口的行政機構

D.地方事業(yè)單位機構設置和編制管理辦法，由國務院機構編制管理機關審核發(fā)布

【答案】B

【解析】本題考查地方行政機關。

A項：《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第4條規(guī)定：“地方各級人民政府的機構編制工作，實行中央統(tǒng)一領導、地方分級管理的體制。”此項錯誤。

B項：第6條第2款：“縣級以上各級人民政府應當建立機構編制、人員工資與財政預算相互制約的機制，在設置機構、核定編制時，應當充分考慮財政的供養(yǎng)能力。”此項正確。

C項：第7條：“縣級以上各級人民政府行政機構不得干預下級人民政府行政機構的設置和編制管理工作，不得要求下級人民政府設立與其業(yè)務對口的行政機構?！贝隧楀e誤。

D項：第29條：“地方的事業(yè)單位機構和編制管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機構編制管理機關擬定，報國務院機構編制管理機關審核后，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)布?！贝隧楀e誤。