2019年法考商經(jīng)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》知識(shí)點(diǎn)

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一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念與特征

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是指中、外合作者依照中國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦按照合同約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。其特點(diǎn)是：

1．中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)屬于契約式的合營(yíng)企業(yè)。合營(yíng)各方的權(quán)利義務(wù)不是取決于投資比例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定。

2．中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式既可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)。

3．中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)與管理方式具有多樣性特征。既可以是董事會(huì)制、聯(lián)合管理委員會(huì)制，也可以是委托第三方管理。

4．一般采取外方先行回收投資，合作期滿，企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。

二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

（一）組織形式

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式包括具有法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方應(yīng)根據(jù)其認(rèn)繳的出資額或提供的合作條件，約定各自承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的比例，但對(duì)外應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）注冊(cè)資本

合作企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。投資總額包括注冊(cè)資本和借貸資本。

合作企業(yè)注冊(cè)資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模變化確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

（三）出資

合作各方的出資方式（或者是合作條件）可以是貨幣，也可以是實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密、專有技術(shù)、或者土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。該出資或合作條件不得設(shè)立抵押、質(zhì)押或其他任何形式的擔(dān)保。各方出資應(yīng)由中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資。

（四）出資比例

依法取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方合作者的投資一般不低于注冊(cè)資本的25%。不具備法人資格的，出資比例由商務(wù)部確定。

（五）合作各方的出資期限

中外合作企業(yè)的合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)繳納投資或提供合作條件的期限。合作各方未按期繳納投資、提供合作條件的，工商行政管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)限期履行出資義務(wù)；期限屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷其批準(zhǔn)證書(shū)，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告。未按合作企業(yè)合同繳納投資或提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已經(jīng)繳納投資或提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。

三、組織機(jī)構(gòu)與議事規(guī)則

董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)作出決議一般由出席會(huì)議董事或委員的過(guò)半數(shù)同意，但合作企業(yè)章程的修改、資產(chǎn)抵押、注冊(cè)資本的增加和減少、合作企業(yè)的合并、分立、解散和變更組織形式、合作各方約定由會(huì)議一致通過(guò)方可作出決議的其他事項(xiàng)等，應(yīng)由出席的董事或委員一致通過(guò)，方可作出決議。

1．合作企業(yè)法第12條規(guī)定，合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會(huì)或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題。此外，合作企業(yè)成立后可改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營(yíng)管理。

2．董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)一次，董事長(zhǎng)或者主任因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由副董事長(zhǎng)、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上董事或委員可以提議召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議。不能出席的，應(yīng)書(shū)面委托他人代表其出席和表決。會(huì)議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。召開(kāi)會(huì)議，應(yīng)在10天前通知全體董事或者委員。董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)也可以用通訊方式作出決議。

3．董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。

中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方同意延長(zhǎng)合作期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，審批機(jī)關(guān)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。

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