2019年法考商經(jīng)《普通合伙的入伙與退伙》知識點

希賽網(wǎng)法考頻道為大家整理2019年法律職業(yè)資格考試商經(jīng)《合伙制度概述》知識點，商經(jīng)精講系列教材將知識點分章節(jié)逐一解析，將知識融會貫通，高效備考。

一、入伙

入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)并取得合伙人資格的行為。普通合伙入伙的條件與程序：

1．全體合伙人的同意。合伙協(xié)議另有約定的除外。

2．入伙人與原合伙人訂立書面合伙協(xié)議。合伙人入伙后，對入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)要承擔無限連帶責任。入伙協(xié)議中關(guān)于入伙人債權(quán)債務(wù)承擔的約定不得對抗第三人，但對內(nèi)具有效力。

3．入伙協(xié)議另有約定外，新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利義務(wù)。

二、退伙

（一）退伙的形式

1．自愿退伙。又稱聲明退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。

（1）單方退伙。指當合伙協(xié)議約定了合伙的經(jīng)營期限時，某一合伙人要求退伙的情形。

①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

②經(jīng)全體合伙人同意退伙；

③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；

④其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

（2）通知退伙。合伙協(xié)議未約定合伙期限的，在不給合伙事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的前提下，合伙人可以不經(jīng)其他合伙人同意而退伙，但應(yīng)提前30日通知其他合伙人。

2．法定退伙。指直接根據(jù)法律的規(guī)定而退伙。法定退伙又可分為當然退伙和除名退伙。

（1）當然退伙。是指發(fā)生了某種客觀情況而導(dǎo)致的退伙：

①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。

【注意】合伙人資格的繼承依照合伙協(xié)議的約定；如合伙協(xié)議沒有約定，則取決于合伙人會議的決議，繼承人不能自動取得合伙人資格。

②個人喪失償債能力。

③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)。

④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。

⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。

【注意】如果合伙人喪失民事行為能力，并不必然導(dǎo)致退伙。若經(jīng)其他合伙人一致同意，該合伙人可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。如未能取得其他合伙人的一致同意，則該合伙人退伙。

（2）開除退伙。也稱除名退伙。是指在合伙人出現(xiàn)法定事由的情形下，其他合伙人可通過決議將該合伙人除名。

①未履行出資義務(wù)；

②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；

③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為；

④合伙協(xié)議約定的其他事項。

【注意】合伙企業(yè)作出對某一合伙人的除名決議，應(yīng)當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。但是，被除名人對除名決議有異議，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴，通過訴訟以最終確認除名決議的效力。

【經(jīng)典真題】甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企業(yè)，三人均享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)。2013年3月1日，甲被法院宣告為無民事行為能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商談一筆生意，甲以合伙人身份與丁簽訂合同。下列哪些選項是錯誤的？（2013-03-71，多）

A．因丁不知情，故該合同有效，對合伙企業(yè)具有約束力

B．乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其除名

C．乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其轉(zhuǎn)為有限合伙人

D．如甲因喪失行為能力而退伙，其退伙時間為其無行為能力判決的生效時間

【答案】ABD

（二）退伙的效力

退伙的法律效力為：

1．退伙人喪失合伙人資格和身份。

2．導(dǎo)致合伙財產(chǎn)的清理與結(jié)算?！咀⒁狻亢匣锶送嘶飼r需要進行結(jié)算而不是清算。退伙結(jié)算應(yīng)遵循如下規(guī)則：

（1）合伙人退伙，按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，可以待該事務(wù)了結(jié)后再進行結(jié)算。

（2）退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失，可以相應(yīng)扣減其應(yīng)當賠償?shù)臄?shù)額。

（3）合伙協(xié)議約定或由全體合伙人決定退還辦法，可以退還貨幣，也可以退還實物。

（4）如果退伙時合伙企業(yè)資不抵債，應(yīng)分擔虧損。

（5）退伙人退伙時，對基于其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。

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