2019法考《法的運(yùn)行》知識(shí)點(diǎn)（1）

希賽法考為大家整理2018年法律職業(yè)資格考試《法的運(yùn)行》知識(shí)點(diǎn)，理論精講系列教材將知識(shí)點(diǎn)分章節(jié)逐一解析，檢測(cè)知識(shí)盲點(diǎn)，高效備考。

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【知識(shí)點(diǎn)詳解】

第一節(jié)  立法

一、立法的定義

1．立法的概念

立法是指一定的機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的活動(dòng)。

立法有廣義、狹義兩種理解，廣義上的立法概念與法律制定的含義是相同的，泛指一切有權(quán)的機(jī)關(guān)依法制定各種規(guī)范性法律文件的活動(dòng)，它既包括較高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)制定憲法和法律的活動(dòng)，也包括有權(quán)的地方權(quán)力機(jī)關(guān)制定其他規(guī)范性法律文件的活動(dòng)，還包括國(guó)務(wù)院和有權(quán)的地方行政機(jī)關(guān)制定行政法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。

狹義的立法是立法權(quán)意義上的概念，僅指享有立法權(quán)的機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)，即的較高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依法制定、修改和廢止憲法和法律的活動(dòng)。

2．立法的特點(diǎn)

立法具有以下特點(diǎn)：第一，立法是以的名義進(jìn)行的活動(dòng)；

第二，立法是一項(xiàng)職能活動(dòng)，其目的是為了實(shí)現(xiàn)和社會(huì)生活的有效調(diào)控；

第三，立法是以一定的客觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系為基礎(chǔ)的人們的主觀意志活動(dòng)，并且受其他社會(huì)因素的影響；

第四，立法是產(chǎn)生具有規(guī)范性、強(qiáng)制性的普遍行為規(guī)則的活動(dòng)；

第五，立法是依照法定職權(quán)和程序進(jìn)行的專門活動(dòng)；

第六，立法是對(duì)有限的社會(huì)資源進(jìn)行制度性的分配，是對(duì)社會(huì)資源的第一次分配，反映了社會(huì)的利益傾向性。

二、立法體制

立法體制包括立法權(quán)限的劃分、立法機(jī)關(guān)的設(shè)置和立法權(quán)的行使等各方面的制度，主要為立法權(quán)限的劃分。立法體制解決的是何種機(jī)關(guān)有何等立法權(quán)的問題。

根據(jù)立法權(quán)的行使主體不同，立法權(quán)可分為立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)、授權(quán)立法權(quán)等。

根據(jù)國(guó)情不同，立法體制可分為一元制、二元制兩類。

當(dāng)代中國(guó)是單一制，根據(jù)我國(guó)憲法的規(guī)定，我國(guó)的立法體制是一元性多層次的立法體制。

三、立法原則

立法原則是指導(dǎo)立法主體進(jìn)行立法活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是立法過程中應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)思想。

我國(guó)立法法規(guī)定的立法原則為：（1）立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則；（2）立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序；（3）立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志；（4）立法應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā)，科學(xué)合理地規(guī)定權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任。由此可以認(rèn)為，當(dāng)代中國(guó)立法的原則為法治原則、民主原則、科學(xué)原則。

（一）合憲性與合法性原則

立法的合憲性與合法性原則要求一切立法活動(dòng)都必須以憲法為依據(jù)，符合憲法的精神；立法活動(dòng)都要有法律根據(jù)，立法主體、立法權(quán)限、立法內(nèi)容、立法程序都應(yīng)符合法律的規(guī)定，立法機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格按照法律規(guī)范的要求行使職權(quán)，履行職責(zé)。

（二）科學(xué)立法原則

立法應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)的客觀實(shí)際狀況，根據(jù)客觀需要反映客觀規(guī)律的要求，總結(jié)立法現(xiàn)象背后的普遍聯(lián)系，揭示立法的內(nèi)在規(guī)律。

在我國(guó)，科學(xué)立法原則要求健全立法起草、認(rèn)證、協(xié)調(diào)和審議機(jī)制，健全向下級(jí)人大征詢立法意見機(jī)制，建立基層立法聯(lián)系點(diǎn)制度，推進(jìn)立法精細(xì)化，完善立法項(xiàng)目征集和論證制度，健全立法機(jī)關(guān)主導(dǎo)、社會(huì)各方有序參與立法的途徑和方式。

（三）民主立法原則

立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)廣大人民的意志和要求，確認(rèn)和保障人民的利益；應(yīng)當(dāng)通過法律規(guī)定，保障人民通過各種途徑參與立法活動(dòng)，表達(dá)自己的意見；立法過程和立法程序應(yīng)具有開放性、透明度，立法過程中要堅(jiān)持群眾路線。

在我國(guó)，民主立法原則要求：一方面健全人大代表在法律法規(guī)規(guī)章起草與修改等立法活動(dòng)中的作用的制度與機(jī)制。另一方面健全立法機(jī)關(guān)與社會(huì)公眾溝通機(jī)制，開展立法協(xié)商，充分發(fā)揮政協(xié)委員、民主黨派、工商聯(lián)、無(wú)黨派人士、人民團(tuán)體、社會(huì)組織在立法協(xié)商中的作用；拓寬公民有序參與立法途徑，健全法律法規(guī)規(guī)章草案公開征求意見和公眾意見采納情況反饋機(jī)制。

四、立法程序

立法程序，是指特定的機(jī)關(guān)制定、修改和廢除法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的法定步驟和方式。

根據(jù)我國(guó)立法法的規(guī)定，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的立法程序主要有以下四個(gè)步驟，即法律議案的提出、法律案的審議、法律的表決和通過、法律的公布。其他的立法程序一般參照進(jìn)行。

第二節(jié)  法的實(shí)施

一、法的實(shí)施的概念

（一）法的實(shí)施

法的實(shí)施，是指法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際施行。法是一種行為規(guī)范。法在被制定出來(lái)后實(shí)施前，只是一種“書本上的法律”，處在應(yīng)然狀態(tài)；法的實(shí)施，就是使法律從書本上的法律變成“行動(dòng)中的法律”，使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)進(jìn)到實(shí)然狀態(tài)。以實(shí)施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，法的實(shí)施方式可以分為三種：法的遵守；法的執(zhí)行；法的適用。

（二）法的實(shí)現(xiàn)

“法的實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施的過程性與法的實(shí)效的結(jié)果性結(jié)合的一個(gè)概念?！狈ǖ膶?shí)施是人們根據(jù)抽象的法律規(guī)定，以自己的行為來(lái)實(shí)施法律，使法從應(yīng)然狀態(tài)到實(shí)然狀態(tài)的過程，側(cè)重于活動(dòng)和過程。法的實(shí)效是法律被人們實(shí)際施行的狀態(tài)和程度，側(cè)重于結(jié)果。

二、執(zhí)法

（一）執(zhí)法的含義

執(zhí)法，又稱法的執(zhí)行。在日常生活中，人們通常在廣義與狹義兩種含義上使用這個(gè)概念。廣義的執(zhí)法，或法的執(zhí)行，是指所有行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓傻幕顒?dòng)。狹義的執(zhí)法，或法的執(zhí)行，則專指行政機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、實(shí)施法律的活動(dòng)。

（二）執(zhí)法的特點(diǎn)

1．執(zhí)法是以的名義對(duì)社會(huì)進(jìn)行全面管理，具有權(quán)威性。

2．執(zhí)法的主體，是行政機(jī)關(guān)及其公職人員。

3．執(zhí)法具有強(qiáng)制性，行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的過程同時(shí)是行使執(zhí)法權(quán)的過程。

4．執(zhí)法具有主動(dòng)性和單方面性。

（三）執(zhí)法的基本原則

1．依法行政的原則。這是指行政機(jī)關(guān)必須根據(jù)法定權(quán)限、法定程序和法治精神進(jìn)行管理，越權(quán)無(wú)效。這是現(xiàn)代法治行政活動(dòng)的一條最基本的原則。

2．講求效能的原則。這是指行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在依法行政的前提下，講究效率，主動(dòng)有效地行使其權(quán)能，以取得最大的行政執(zhí)法效益。

3．公平合理的原則。這是指行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法時(shí)應(yīng)當(dāng)權(quán)衡多方面的利益因素和情境因素，在嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)則的前提下做到公平、公正、合理、適度，避免由于濫用自由裁量權(quán)而形成執(zhí)法輕重不一、標(biāo)準(zhǔn)失范的結(jié)果。

三、司法

（一）司法的含義

司法，又稱法的適用，通常是指司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。

（二）司法的特點(diǎn)

1．司法是由特定的機(jī)關(guān)及其公職人員，按照法定職權(quán)實(shí)施法律的專門活動(dòng)，具有權(quán)威性。

2．司法是司法機(jī)關(guān)以強(qiáng)制力為后盾實(shí)施法律的活動(dòng)，具有強(qiáng)制性。

3．司法是司法機(jī)關(guān)依照法定程序、運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng)，具有嚴(yán)格的程序性及合法性。

4．司法必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等。

（三）司法與執(zhí)法的區(qū)別

1．主體不同。司法是由司法機(jī)關(guān)及其公職人員適用法律的活動(dòng)，而執(zhí)法是由行政機(jī)關(guān)及其公職人員來(lái)執(zhí)行法律的活動(dòng)，二者具有各不相同的特定主體。

2．內(nèi)容不同。司法活動(dòng)的對(duì)象是案件，主要內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭(zhēng)議及對(duì)有關(guān)案件進(jìn)行處理，而執(zhí)法是以的名義對(duì)社會(huì)進(jìn)行全面管理，行政管理的事務(wù)涉及社會(huì)生活方方面面，執(zhí)法的內(nèi)容遠(yuǎn)比司法廣泛。

3．程序性要求不同。司法活動(dòng)有嚴(yán)格的程序性要求，司法機(jī)關(guān)的活動(dòng)一般都有相應(yīng)的較為嚴(yán)格的程序性規(guī)定，如果違反程序，將導(dǎo)致司法行為的無(wú)效和不合法。而執(zhí)法活動(dòng)雖然也有相應(yīng)的程序規(guī)定，但由于執(zhí)法活動(dòng)本身的特點(diǎn)，特別是基于執(zhí)法效能的要求，其程序性規(guī)定沒有司法活動(dòng)那樣嚴(yán)格和細(xì)致。

4．主動(dòng)性不同。司法活動(dòng)具有被動(dòng)性，案件的發(fā)生是引起司法活動(dòng)的前提，司法機(jī)關(guān)（尤其是審判機(jī)關(guān)）不能主動(dòng)去實(shí)施法律，只有在受理案件后才能進(jìn)行應(yīng)用法律的專門活動(dòng)，而執(zhí)法則具有較強(qiáng)的主動(dòng)性，對(duì)社會(huì)進(jìn)行行政管理的職責(zé)要求行政機(jī)關(guān)應(yīng)積極主動(dòng)地去實(shí)施法律，而并不基于相對(duì)人的意志引起和發(fā)動(dòng)。

（四）當(dāng)代中國(guó)司法的要求和原則

為了保證法律的正確適用，我國(guó)憲法和法律規(guī)定了司法機(jī)關(guān)適用法律必須遵循的原則。這些原則主要是：

1．司法公正。司法公正是社會(huì)正義的一個(gè)重要組成部分，它既包括實(shí)質(zhì)公正，也包括形式公正，其中尤以程序公正為重點(diǎn)。

2．公民在法律面前一律平等。公民在法律面前一律平等，既是我國(guó)公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，也是我國(guó)法的適用的一條基本原則。在法的適用領(lǐng)域，“公民在法律面前一律平等”的基本含義是：第一，在我國(guó)，法律對(duì)于全體公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、社會(huì)出身、宗教信仰、財(cái)產(chǎn)狀況等，都是統(tǒng)一適用的，所有公民依法享有同等的權(quán)利并承擔(dān)同等的義務(wù)。第二，任何權(quán)利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保護(hù)，不能歧視任何公民。第三，在民事訴訟和行政訴訟中，要保證訴訟當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利，不能偏袒任何一方當(dāng)事人；在刑事訴訟中，要切實(shí)保障訴訟參加人依法享有的訴訟權(quán)利。第四，對(duì)任何公民的違法犯罪行為，都必須同樣地追究法律責(zé)任，依法給予相應(yīng)的法律制裁，不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。

3．以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。我國(guó)在幾部訴訟法中都規(guī)定了以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則。這項(xiàng)原則的基本含義是：第一，以事實(shí)為根據(jù)，就是指司法機(jī)關(guān)審理一切案件，都只能以與案件有關(guān)的客觀事實(shí)作為根據(jù)，而不能以主觀臆想作依據(jù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真查清事實(shí)真相，使法律適用能夠做到“有的放矢”。第二，以法律為準(zhǔn)繩，要嚴(yán)格依照法律規(guī)定辦事，切實(shí)做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。司法機(jī)關(guān)在工作中，要符合法律所規(guī)定的規(guī)格或要件，遵照法律所規(guī)定的權(quán)限劃分并嚴(yán)格按照司法程序辦理案件；同時(shí)，在法律適用中堅(jiān)持法制統(tǒng)一性的要求，根據(jù)我國(guó)的法律淵源體系適用法律。

為了貫徹這項(xiàng)原則，在司法工作中應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持實(shí)事求是、從實(shí)際出發(fā)的思想路線，重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供；堅(jiān)持維護(hù)社會(huì)主義法律的權(quán)威和尊嚴(yán)，不僅嚴(yán)格依照實(shí)體法的規(guī)定，而且嚴(yán)格執(zhí)行程序法的各項(xiàng)規(guī)定；正確處理依法辦事與堅(jiān)持黨的政策指導(dǎo)的關(guān)系。

4．司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)。我國(guó)憲法、人民法院組織法、人民檢察院組織法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法都對(duì)司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)作出了明確的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)憲法和有關(guān)法律，這項(xiàng)原則的基本含義是：第一，司法權(quán)的專屬性，即的司法權(quán)只能由各級(jí)審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)利；第二，行使職權(quán)的獨(dú)立性，即人民法院、人民檢察院依照法律獨(dú)立行使自己的職權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉；第三，行使職權(quán)的合法性，即司法機(jī)關(guān)審理案件必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定，正確適用法律，不得濫用職權(quán)，枉法裁判。

要貫徹司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)的原則，需要解決好以下幾個(gè)問題：第一，要正確處理司法機(jī)關(guān)與黨組織的關(guān)系。第二，在全社會(huì)進(jìn)行有關(guān)樹立、維護(hù)司法機(jī)關(guān)權(quán)威，尊重、服從司法機(jī)關(guān)決定的法制教育。第三，積極推進(jìn)司法改革，從制度上保證司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使審判權(quán)和檢察權(quán)。

四、守法

（一）守法的含義

守法，指公民、社會(huì)組織和機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。

（二）守法的構(gòu)成

守法的構(gòu)成要素有：守法主體、守法范圍、守法內(nèi)容等。

守法的主體，即要求誰(shuí)守法，在當(dāng)今的中國(guó)，所有人都是守法主體，所有組織都有義務(wù)守法；各政黨，包括共產(chǎn)黨，都要遵守憲法和法律，都要在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。

守法的范圍，即所要遵守的法律的種類及范圍。在我國(guó)，它不僅包括憲法和全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的基本法律和非基本法律，而且包括與憲法和法律相符合的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章等。

守法內(nèi)容包括行使法律權(quán)利和履行法律義務(wù)，兩者密切聯(lián)系，不可分割。守法是行使法律權(quán)利和履行法律義務(wù)的有機(jī)統(tǒng)一。

五、法律監(jiān)督

（一）法律監(jiān)督的概念

“法律監(jiān)督”一詞，目前在我國(guó)法學(xué)界通常有廣義與狹義兩種理解。狹義上的法律監(jiān)督，是指由特定機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，對(duì)立法、司法和執(zhí)法活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。廣義上的法律監(jiān)督，是指由所有機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。

（二）法律監(jiān)督的構(gòu)成

一個(gè)完整的法律監(jiān)督機(jī)制是由五個(gè)要素構(gòu)成，缺一不可：（1）法律監(jiān)督的主體是指由誰(shuí)來(lái)實(shí)施監(jiān)督。在我國(guó)，監(jiān)督主體具有廣泛性和多元性。（2）法律監(jiān)督的客體是指監(jiān)督誰(shuí)或者說誰(shuí)被監(jiān)督。在我國(guó)，所有機(jī)關(guān)、政黨、社會(huì)團(tuán)體、社會(huì)組織、大眾傳媒和公民既是監(jiān)督的主體，也是監(jiān)督的客體。（3）法律監(jiān)督的內(nèi)容包括與督客體行為的合法性有關(guān)的所有問題。（4）法律監(jiān)督的權(quán)力與權(quán)利是指監(jiān)督主體監(jiān)視、察看、約束、制約、控制、檢查和督促客體的權(quán)力與權(quán)利。（5）法律監(jiān)督的規(guī)則包括法律監(jiān)督的實(shí)體規(guī)則與程序規(guī)則兩部分。

（三）法律監(jiān)督體系

l．法律監(jiān)督體系：機(jī)關(guān)的監(jiān)督，包括權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。這類監(jiān)督都是依照一定的法定程序，以名義進(jìn)行的，具有強(qiáng)制力和法的效力，是我國(guó)法律監(jiān)督體系的核心。

2．社會(huì)法律監(jiān)督體系：即非機(jī)關(guān)的監(jiān)督，指由各政黨、各社會(huì)組織和公民依照憲法和有關(guān)法律，對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。根據(jù)社會(huì)監(jiān)督的主體不同，可具體分為：中國(guó)共產(chǎn)黨的監(jiān)督、社會(huì)組織的監(jiān)督、公民的監(jiān)督、法律職業(yè)群體的監(jiān)督和新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督等。

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