2019法考《法的運行》知識點（1）

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【知識點詳解】

第一節(jié)  立法

一、立法的定義

1．立法的概念

立法是指一定的機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的活動。

立法有廣義、狹義兩種理解，廣義上的立法概念與法律制定的含義是相同的，泛指一切有權(quán)的機關(guān)依法制定各種規(guī)范性法律文件的活動，它既包括較高權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)制定憲法和法律的活動，也包括有權(quán)的地方權(quán)力機關(guān)制定其他規(guī)范性法律文件的活動，還包括國務(wù)院和有權(quán)的地方行政機關(guān)制定行政法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件的活動。

狹義的立法是立法權(quán)意義上的概念，僅指享有立法權(quán)的機關(guān)的立法活動，即的較高權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)依法制定、修改和廢止憲法和法律的活動。

2．立法的特點

立法具有以下特點：第一，立法是以的名義進行的活動；

第二，立法是一項職能活動，其目的是為了實現(xiàn)和社會生活的有效調(diào)控；

第三，立法是以一定的客觀經(jīng)濟關(guān)系為基礎(chǔ)的人們的主觀意志活動，并且受其他社會因素的影響；

第四，立法是產(chǎn)生具有規(guī)范性、強制性的普遍行為規(guī)則的活動；

第五，立法是依照法定職權(quán)和程序進行的專門活動；

第六，立法是對有限的社會資源進行制度性的分配，是對社會資源的第一次分配，反映了社會的利益傾向性。

二、立法體制

立法體制包括立法權(quán)限的劃分、立法機關(guān)的設(shè)置和立法權(quán)的行使等各方面的制度，主要為立法權(quán)限的劃分。立法體制解決的是何種機關(guān)有何等立法權(quán)的問題。

根據(jù)立法權(quán)的行使主體不同，立法權(quán)可分為立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)、授權(quán)立法權(quán)等。

根據(jù)國情不同，立法體制可分為一元制、二元制兩類。

當(dāng)代中國是單一制，根據(jù)我國憲法的規(guī)定，我國的立法體制是一元性多層次的立法體制。

三、立法原則

立法原則是指導(dǎo)立法主體進行立法活動的基本準(zhǔn)則，是立法過程中應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)思想。

我國立法法規(guī)定的立法原則為：（1）立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則；（2）立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序；（3）立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志；（4）立法應(yīng)當(dāng)從實際出發(fā)，科學(xué)合理地規(guī)定權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任。由此可以認(rèn)為，當(dāng)代中國立法的原則為法治原則、民主原則、科學(xué)原則。

（一）合憲性與合法性原則

立法的合憲性與合法性原則要求一切立法活動都必須以憲法為依據(jù)，符合憲法的精神；立法活動都要有法律根據(jù)，立法主體、立法權(quán)限、立法內(nèi)容、立法程序都應(yīng)符合法律的規(guī)定，立法機關(guān)必須嚴(yán)格按照法律規(guī)范的要求行使職權(quán)，履行職責(zé)。

（二）科學(xué)立法原則

立法應(yīng)當(dāng)尊重社會的客觀實際狀況，根據(jù)客觀需要反映客觀規(guī)律的要求，總結(jié)立法現(xiàn)象背后的普遍聯(lián)系，揭示立法的內(nèi)在規(guī)律。

在我國，科學(xué)立法原則要求健全立法起草、認(rèn)證、協(xié)調(diào)和審議機制，健全向下級人大征詢立法意見機制，建立基層立法聯(lián)系點制度，推進立法精細化，完善立法項目征集和論證制度，健全立法機關(guān)主導(dǎo)、社會各方有序參與立法的途徑和方式。

（三）民主立法原則

立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)廣大人民的意志和要求，確認(rèn)和保障人民的利益；應(yīng)當(dāng)通過法律規(guī)定，保障人民通過各種途徑參與立法活動，表達自己的意見；立法過程和立法程序應(yīng)具有開放性、透明度，立法過程中要堅持群眾路線。

在我國，民主立法原則要求：一方面健全人大代表在法律法規(guī)規(guī)章起草與修改等立法活動中的作用的制度與機制。另一方面健全立法機關(guān)與社會公眾溝通機制，開展立法協(xié)商，充分發(fā)揮政協(xié)委員、民主黨派、工商聯(lián)、無黨派人士、人民團體、社會組織在立法協(xié)商中的作用；拓寬公民有序參與立法途徑，健全法律法規(guī)規(guī)章草案公開征求意見和公眾意見采納情況反饋機制。

四、立法程序

立法程序，是指特定的機關(guān)制定、修改和廢除法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的法定步驟和方式。

根據(jù)我國立法法的規(guī)定，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的立法程序主要有以下四個步驟，即法律議案的提出、法律案的審議、法律的表決和通過、法律的公布。其他的立法程序一般參照進行。

第二節(jié)  法的實施

一、法的實施的概念

（一）法的實施

法的實施，是指法在社會生活中被人們實際施行。法是一種行為規(guī)范。法在被制定出來后實施前，只是一種“書本上的法律”，處在應(yīng)然狀態(tài)；法的實施，就是使法律從書本上的法律變成“行動中的法律”，使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)進到實然狀態(tài)。以實施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，法的實施方式可以分為三種：法的遵守；法的執(zhí)行；法的適用。

（二）法的實現(xiàn)

“法的實現(xiàn)是將法的實施的過程性與法的實效的結(jié)果性結(jié)合的一個概念?！狈ǖ膶嵤┦侨藗兏鶕?jù)抽象的法律規(guī)定，以自己的行為來實施法律，使法從應(yīng)然狀態(tài)到實然狀態(tài)的過程，側(cè)重于活動和過程。法的實效是法律被人們實際施行的狀態(tài)和程度，側(cè)重于結(jié)果。

二、執(zhí)法

（一）執(zhí)法的含義

執(zhí)法，又稱法的執(zhí)行。在日常生活中，人們通常在廣義與狹義兩種含義上使用這個概念。廣義的執(zhí)法，或法的執(zhí)行，是指所有行政機關(guān)、司法機關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓傻幕顒印＊M義的執(zhí)法，或法的執(zhí)行，則專指行政機關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、實施法律的活動。

（二）執(zhí)法的特點

1．執(zhí)法是以的名義對社會進行全面管理，具有權(quán)威性。

2．執(zhí)法的主體，是行政機關(guān)及其公職人員。

3．執(zhí)法具有強制性，行政機關(guān)執(zhí)行法律的過程同時是行使執(zhí)法權(quán)的過程。

4．執(zhí)法具有主動性和單方面性。

（三）執(zhí)法的基本原則

1．依法行政的原則。這是指行政機關(guān)必須根據(jù)法定權(quán)限、法定程序和法治精神進行管理，越權(quán)無效。這是現(xiàn)代法治行政活動的一條最基本的原則。

2．講求效能的原則。這是指行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在依法行政的前提下，講究效率，主動有效地行使其權(quán)能，以取得最大的行政執(zhí)法效益。

3．公平合理的原則。這是指行政機關(guān)在執(zhí)法時應(yīng)當(dāng)權(quán)衡多方面的利益因素和情境因素，在嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)則的前提下做到公平、公正、合理、適度，避免由于濫用自由裁量權(quán)而形成執(zhí)法輕重不一、標(biāo)準(zhǔn)失范的結(jié)果。

三、司法

（一）司法的含義

司法，又稱法的適用，通常是指司法機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。

（二）司法的特點

1．司法是由特定的機關(guān)及其公職人員，按照法定職權(quán)實施法律的專門活動，具有權(quán)威性。

2．司法是司法機關(guān)以強制力為后盾實施法律的活動，具有強制性。

3．司法是司法機關(guān)依照法定程序、運用法律處理案件的活動，具有嚴(yán)格的程序性及合法性。

4．司法必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等。

（三）司法與執(zhí)法的區(qū)別

1．主體不同。司法是由司法機關(guān)及其公職人員適用法律的活動，而執(zhí)法是由行政機關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律的活動，二者具有各不相同的特定主體。

2．內(nèi)容不同。司法活動的對象是案件，主要內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及對有關(guān)案件進行處理，而執(zhí)法是以的名義對社會進行全面管理，行政管理的事務(wù)涉及社會生活方方面面，執(zhí)法的內(nèi)容遠比司法廣泛。

3．程序性要求不同。司法活動有嚴(yán)格的程序性要求，司法機關(guān)的活動一般都有相應(yīng)的較為嚴(yán)格的程序性規(guī)定，如果違反程序，將導(dǎo)致司法行為的無效和不合法。而執(zhí)法活動雖然也有相應(yīng)的程序規(guī)定，但由于執(zhí)法活動本身的特點，特別是基于執(zhí)法效能的要求，其程序性規(guī)定沒有司法活動那樣嚴(yán)格和細致。

4．主動性不同。司法活動具有被動性，案件的發(fā)生是引起司法活動的前提，司法機關(guān)（尤其是審判機關(guān)）不能主動去實施法律，只有在受理案件后才能進行應(yīng)用法律的專門活動，而執(zhí)法則具有較強的主動性，對社會進行行政管理的職責(zé)要求行政機關(guān)應(yīng)積極主動地去實施法律，而并不基于相對人的意志引起和發(fā)動。

（四）當(dāng)代中國司法的要求和原則

為了保證法律的正確適用，我國憲法和法律規(guī)定了司法機關(guān)適用法律必須遵循的原則。這些原則主要是：

1．司法公正。司法公正是社會正義的一個重要組成部分，它既包括實質(zhì)公正，也包括形式公正，其中尤以程序公正為重點。

2．公民在法律面前一律平等。公民在法律面前一律平等，既是我國公民的一項基本權(quán)利，也是我國法的適用的一條基本原則。在法的適用領(lǐng)域，“公民在法律面前一律平等”的基本含義是：第一，在我國，法律對于全體公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、社會出身、宗教信仰、財產(chǎn)狀況等，都是統(tǒng)一適用的，所有公民依法享有同等的權(quán)利并承擔(dān)同等的義務(wù)。第二，任何權(quán)利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保護，不能歧視任何公民。第三，在民事訴訟和行政訴訟中，要保證訴訟當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利，不能偏袒任何一方當(dāng)事人；在刑事訴訟中，要切實保障訴訟參加人依法享有的訴訟權(quán)利。第四，對任何公民的違法犯罪行為，都必須同樣地追究法律責(zé)任，依法給予相應(yīng)的法律制裁，不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。

3．以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。我國在幾部訴訟法中都規(guī)定了以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則。這項原則的基本含義是：第一，以事實為根據(jù)，就是指司法機關(guān)審理一切案件，都只能以與案件有關(guān)的客觀事實作為根據(jù)，而不能以主觀臆想作依據(jù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真查清事實真相，使法律適用能夠做到“有的放矢”。第二，以法律為準(zhǔn)繩，要嚴(yán)格依照法律規(guī)定辦事，切實做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。司法機關(guān)在工作中，要符合法律所規(guī)定的規(guī)格或要件，遵照法律所規(guī)定的權(quán)限劃分并嚴(yán)格按照司法程序辦理案件；同時，在法律適用中堅持法制統(tǒng)一性的要求，根據(jù)我國的法律淵源體系適用法律。

為了貫徹這項原則，在司法工作中應(yīng)當(dāng)堅持實事求是、從實際出發(fā)的思想路線，重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供；堅持維護社會主義法律的權(quán)威和尊嚴(yán)，不僅嚴(yán)格依照實體法的規(guī)定，而且嚴(yán)格執(zhí)行程序法的各項規(guī)定；正確處理依法辦事與堅持黨的政策指導(dǎo)的關(guān)系。

4．司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)。我國憲法、人民法院組織法、人民檢察院組織法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法都對司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)作出了明確的規(guī)定。根據(jù)我國憲法和有關(guān)法律，這項原則的基本含義是：第一，司法權(quán)的專屬性，即的司法權(quán)只能由各級審判機關(guān)和檢察機關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使此項權(quán)利；第二，行使職權(quán)的獨立性，即人民法院、人民檢察院依照法律獨立行使自己的職權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的非法干涉；第三，行使職權(quán)的合法性，即司法機關(guān)審理案件必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定，正確適用法律，不得濫用職權(quán)，枉法裁判。

要貫徹司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則，需要解決好以下幾個問題：第一，要正確處理司法機關(guān)與黨組織的關(guān)系。第二，在全社會進行有關(guān)樹立、維護司法機關(guān)權(quán)威，尊重、服從司法機關(guān)決定的法制教育。第三，積極推進司法改革，從制度上保證司法機關(guān)依法獨立行使審判權(quán)和檢察權(quán)。

四、守法

（一）守法的含義

守法，指公民、社會組織和機關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動。

（二）守法的構(gòu)成

守法的構(gòu)成要素有：守法主體、守法范圍、守法內(nèi)容等。

守法的主體，即要求誰守法，在當(dāng)今的中國，所有人都是守法主體，所有組織都有義務(wù)守法；各政黨，包括共產(chǎn)黨，都要遵守憲法和法律，都要在憲法和法律的范圍內(nèi)活動。

守法的范圍，即所要遵守的法律的種類及范圍。在我國，它不僅包括憲法和全國人民代表大會及其常委會制定的基本法律和非基本法律，而且包括與憲法和法律相符合的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章等。

守法內(nèi)容包括行使法律權(quán)利和履行法律義務(wù)，兩者密切聯(lián)系，不可分割。守法是行使法律權(quán)利和履行法律義務(wù)的有機統(tǒng)一。

五、法律監(jiān)督

（一）法律監(jiān)督的概念

“法律監(jiān)督”一詞，目前在我國法學(xué)界通常有廣義與狹義兩種理解。狹義上的法律監(jiān)督，是指由特定機關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，對立法、司法和執(zhí)法活動的合法性所進行的監(jiān)督。廣義上的法律監(jiān)督，是指由所有機關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監(jiān)督。

（二）法律監(jiān)督的構(gòu)成

一個完整的法律監(jiān)督機制是由五個要素構(gòu)成，缺一不可：（1）法律監(jiān)督的主體是指由誰來實施監(jiān)督。在我國，監(jiān)督主體具有廣泛性和多元性。（2）法律監(jiān)督的客體是指監(jiān)督誰或者說誰被監(jiān)督。在我國，所有機關(guān)、政黨、社會團體、社會組織、大眾傳媒和公民既是監(jiān)督的主體，也是監(jiān)督的客體。（3）法律監(jiān)督的內(nèi)容包括與督客體行為的合法性有關(guān)的所有問題。（4）法律監(jiān)督的權(quán)力與權(quán)利是指監(jiān)督主體監(jiān)視、察看、約束、制約、控制、檢查和督促客體的權(quán)力與權(quán)利。（5）法律監(jiān)督的規(guī)則包括法律監(jiān)督的實體規(guī)則與程序規(guī)則兩部分。

（三）法律監(jiān)督體系

l．法律監(jiān)督體系：機關(guān)的監(jiān)督，包括權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)的監(jiān)督。這類監(jiān)督都是依照一定的法定程序，以名義進行的，具有強制力和法的效力，是我國法律監(jiān)督體系的核心。

2．社會法律監(jiān)督體系：即非機關(guān)的監(jiān)督，指由各政黨、各社會組織和公民依照憲法和有關(guān)法律，對各種法律活動的合法性所進行的監(jiān)督。根據(jù)社會監(jiān)督的主體不同，可具體分為：中國共產(chǎn)黨的監(jiān)督、社會組織的監(jiān)督、公民的監(jiān)督、法律職業(yè)群體的監(jiān)督和新聞輿論的監(jiān)督等。

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