2019年法律職業(yè)資格考試民法《定金》知識點

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（一）定金概述

定金，是指當事人一方為擔保合同的訂立、成立、生效或履行，事先向另一方給付的一定金錢。

定金為合同債權(quán)的金錢擔保。定金合同的當事人即主債權(quán)合同的當事人，兩者之間既存在主債權(quán)法律關(guān)系，又存在定金合同關(guān)系。同時，定金旨在擔保雙方的債權(quán)，雙方當事人都負有相應(yīng)的義務(wù)，享有相應(yīng)的權(quán)利，雖然定金為一方給付給對方的，但定金罰則使得雙方的債權(quán)都得到了擔保。

定金合同為要式合同，應(yīng)當以書面形式訂立，且須在合同中注明“定金”字樣，當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持

定金合同為實踐性合同，以定金的交付為合同的成立和生效要件。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效（實際上應(yīng)是不成立）。當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。

（二）定金的種類

1.立約定金。立約定金，是指為保證以后正式訂立合同而交付的定金。立約定金并非合同成立的要件，也不是合同成立的證明，只是保證當事人有誠意在今后建立合同關(guān)系。當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當雙倍返還定金。

2.成約定金。成約定金，是指作為合同成立要件所交付之定金。在合同有明確約定之前提下，如果當事人僅僅簽訂了書面的合同而沒有交付定金，則該合同關(guān)系不成立。當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。一般情況下，成約定金在簽訂合同一定的時間內(nèi)，交付定金的一方可以收回定金。

3.違約定金。違約定金，是指為保證合同之履行，以違約賠償為目的的定金。其作用類似于違約金。交付定金一方不履行合同的，收受定金一方得沒收定金而不予返還；收受定金一方不履行合同的，應(yīng)當加倍返還定金。違約定金在合同得以正常履行之狀況下，可轉(zhuǎn)為預(yù)付款或者被收回。違約定金有證約定金的功能。

4.解約定金。解約定金，是指當事人在合同中約定的以承受定金罰則作為保留合同解除權(quán)的代價之定金。交付定金的當事人可以放棄定金來解除合同，而接受定金的當事人也可以雙倍返還定金來解除合同。然后按照合同解除之法律后果來確定雙方之責任。若有此類定金之約定，則該合同不能強制實際履行。解約定金有證約定金的功能。

（三）定金罰則

當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

因當事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

當事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金罰則處罰的一方當事人，可以依法向第三人追償。

（四）定金與相關(guān)概念的區(qū)別

1.定金與預(yù)付款

定金與預(yù)付款都是合同一方當事人在合同訂立時或合同履行前向另一方當事人交付的貨幣，但二者截然有別。

（1）定金構(gòu)成附屬于主合同的從合同，為實踐性合同，是相對獨立的法律關(guān)系。預(yù)付款為合同給付的一部分，具有諾成性，不以實際交付為生效要件。

（2）定金是擔保合同的履行，非給付之一部分，當合同履行完畢后，定金應(yīng)當返還或抵作價款。只有被抵作價款時，定金的性質(zhì)才發(fā)生變化。預(yù)付款為價款一部分之先付，在性質(zhì)上屬清償。

（3）定金是一種雙向擔保方式，適用定金罰則。預(yù)付款的合同雙方當事人不履行合同的，不發(fā)生喪失或雙倍返還預(yù)付款的后果。

2.定金與訂金

“訂金”并無嚴格的法律上的界定，“訂”的含義是訂立、預(yù)訂之意。一般情況下，訂金作為預(yù)付款，它不具備定金性質(zhì)。雙方均依約履行合同的，訂金返還給交付方或抵作交付方應(yīng)付款項。交付方違約的，訂金沒收。收受方違約的，原價返還訂金給對方。

如，在商品房買賣中，交付訂金的一方主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持，訂金數(shù)額應(yīng)當在合同總價的５‰以內(nèi)，雙方在簽訂商品買賣合同后，訂金應(yīng)及時返還或抵作價款。

3.定金與保證金

保證金雖然在性質(zhì)上相當于定金，但一般只對履行合同的義務(wù)起保證作用。

【例】在招投標關(guān)系中，招標人可在招標文件中直接規(guī)定履約保證金。中標人不履行與招標人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當對超過部分予以補償；沒有提交履約保證金的，應(yīng)當對招標人的損失承擔賠償責任。

4.定金與押金

押金沒有明確的法律地位，其意思是把金錢交給他人作擔保，目的也是督促債務(wù)人履行債務(wù)。定金交付時，標的物并未轉(zhuǎn)移到給付定金一方當事人的手中；而押金交付時，標的物已經(jīng)（同時或即將）轉(zhuǎn)移到給付押金一方的當事人手中。押金的數(shù)額通常是與擔保債權(quán)的數(shù)額或價值相當，甚至超出擔保債權(quán)標的價值；而定金的數(shù)額不能超過主債標的總額，我國擔保法甚至限定了定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。定金的擔保功能是通過定金罰則實現(xiàn)的，且對雙方同樣適用；押金僅對交付押金的一方具有約束力，交付押金的一方一旦不履行合同，就會因此喪失押金，而接受押金的一方往往都是已經(jīng)履行完自己的義務(wù)，或主要義務(wù)已履行完畢，不存在雙倍返還押金的問題。

【例】定做皮鞋時，交付定金，此時皮鞋尚未做成，更未到定做人手中；而租用照相機、演出服等時，交付押金，此時照相機、演出服等已經(jīng)或者即將轉(zhuǎn)移到交付押金者手中。

5.定金與違約金

違約定金與違約金都有補償被違約方損失的作用。違約定金是當事人預(yù)先交付的違約金；違約金是約定或法律規(guī)定的，由違約人在確定違約責任后向被違約人交付的貨幣。違約定金與補償性違約金不能合并適用，只能選擇適用，選擇權(quán)歸被違約人?！逗贤ā返?16條規(guī)定：“當事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?/p>

【典型真題】

甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后三天交貨，交貨后十天內(nèi)付貨款。還約定，合同簽訂后乙應(yīng)向甲支付十萬元定金，合同在支付定金時生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的？（2010-03-14，單）

A．甲可請求乙支付定金

B．乙未支付定金不影響買賣合同的效力

C．甲交付汽油使得定金合同生效

D．甲無權(quán)請求乙支付價款

答案：B。

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