2019年法律職業(yè)資格考試民法《保證當(dāng)事人的權(quán)利》知識(shí)點(diǎn)

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（一）債權(quán)人的權(quán)利

債權(quán)人對(duì)保證人享有請(qǐng)求承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。該權(quán)利的行使以主債務(wù)人不履行債務(wù)為前提，以在保證期間內(nèi)主張為必要，以保證所擔(dān)保的范圍和內(nèi)容為限。

在一般保證中，因保證人享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人只能在就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而未獲完全受償時(shí)才能請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，也才能主張其對(duì)保證人的債務(wù)與保證債務(wù)相抵銷。債權(quán)人將債務(wù)人和保證人一并起訴的，法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告，但在判決書中應(yīng)當(dāng)明確在債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)被依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)的，保證人才承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人僅起訴保證人的，法院應(yīng)追加債務(wù)人為共同被告。債權(quán)人僅起訴債務(wù)人的，法院可以不追加保證人為共同被告。

在連帶責(zé)任保證中，只要債務(wù)人在履行期屆滿不履行債務(wù)，債權(quán)人即可請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人可以選擇起訴債務(wù)人或保證人，也可以將兩者作為共同被告起訴。債權(quán)人僅起訴債務(wù)人的，法院可以不追加保證人為共同被告。債權(quán)人僅起訴保證人的，法院可以追加債務(wù)人為共同被告。

保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報(bào)債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠?，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

（二）保證人的權(quán)利

1.保證人享有主債務(wù)人的抗辯權(quán)

一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人都享有債務(wù)人的抗辯權(quán)：（1）權(quán)利未發(fā)生的抗辯，如主合同無(wú)效；（2）權(quán)利已消滅的抗辯；（3）拒絕履行的抗辯，包括滅卻性的抗辯，如時(shí)效完成的抗辯，也包括延期性的抗辯，如同時(shí)履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

債務(wù)人如果對(duì)債權(quán)人主張了抗辯權(quán)，則保證人必須同樣行使該抗辯權(quán)，否則保證人因未行使該抗辯權(quán)而承擔(dān)責(zé)任后，無(wú)權(quán)就超出主債務(wù)部分向債務(wù)人追償。

債務(wù)人如果放棄對(duì)債權(quán)人的抗辯權(quán)，保證人仍有權(quán)主張。如果保證人未主張?jiān)摽罐q權(quán)而承擔(dān)保證責(zé)任的，不影響保證人對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)。

債務(wù)人如果對(duì)債權(quán)人無(wú)抗辯權(quán)或放棄了抗辯權(quán)，保證人放棄自己對(duì)債權(quán)人的抗辯權(quán)（如保證訴訟時(shí)效已經(jīng)屆滿）而承擔(dān)責(zé)任的，不影響保證人對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)。

2.一般保證人的先訴抗辯權(quán)

一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能清償債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。保證人的先訴抗辯權(quán)，既可以在訴訟外行使，又可以在訴訟中行使，還可以在執(zhí)行程序中行使。

保證人不得行使先訴抗辯權(quán)的情形：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。

3.保證人的追償權(quán)

保證人的追償權(quán)，是指保證人在承擔(dān)保證責(zé)任后，可以向主債務(wù)人請(qǐng)求償還的權(quán)利。

預(yù)先行使追償權(quán)：人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，保證人可以參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配，預(yù)先行使追償權(quán)。此時(shí)，各連帶共同保證的保證人應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)主體申報(bào)債權(quán)，預(yù)先行使追償權(quán)。

【典型真題】

甲公司從乙公司采購(gòu)10袋菊花茶，約定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司應(yīng)付貨款10萬(wàn)元?！北咎峁?dān)保函：“若甲公司不依約付款，則由丙公司代為支付?！币夜窘桓兜木栈ú柚杏?袋經(jīng)過(guò)硫磺熏蒸，無(wú)法飲用，價(jià)值2萬(wàn)元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10萬(wàn)元。哪些表述是正確的？（2011-03-54，多）

A.如丙公司知情并向乙公司付款10萬(wàn)元，則丙公司只能向甲公司追償8萬(wàn)元

B.如丙公司不知情并向乙公司付款10萬(wàn)元，則乙公司會(huì)構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

C.如甲公司付款債務(wù)訴訟時(shí)效已過(guò)，丙公司仍向乙公司付款8萬(wàn)元，則丙公司不得向甲公司追償

D.如丙公司放棄對(duì)乙公司享有的先訴抗辯權(quán)，仍向乙公司付款8萬(wàn)元，則丙公司不得向甲公司追償

答案：ABC。

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