2019法考商經(jīng)《公司的設立》知識點（2）

希賽網(wǎng)法考頻道為大家整理2019年法律職業(yè)資格考試商經(jīng)《公司的設立》知識點（2），商經(jīng)精講系列教材將知識點分章節(jié)逐一解析，將知識融會貫通，高效備考。

>>>>>2019法考商經(jīng)《公司的設立》知識點（1）

第二節(jié)  公司的設立

三、公司的資本 ★★★

（一）公司資本的含義

公司資本也稱“股本”，指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資所構成的公司財產(chǎn)。我國現(xiàn)行公司法實行認繳制，公司的注冊資本等于公司成立時全體股東的認繳資本總額，但公司成立時的實繳資本可能小于注冊資本。

（二）公司資本原則

公司資本是公司的血液，是公司正常經(jīng)營所不可或缺的。公司的資本制度是公司法的重要制度。公司法確認了三項資本原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。

1．資本確定原則。資本確定原則是指公司設立時應在章程中載明的公司資本總額，否則公司不能成立。現(xiàn)行公司法已取消了實繳注冊資本制，同時取消了驗資機構的驗資程序。

2．資本維持原則。資本維持原則又稱資本充實原則，是指公司在存續(xù)過程中，應經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。并制定有強制性規(guī)范：（1）發(fā)起人或股東不得退股，不得抽回股本；（2）股票發(fā)行價不得低于股票面值；（3）公司應按規(guī)定提取和使用法定公積金。法定公積金實際為資本儲備，主要用于彌補公司虧損、增加資本；（4）虧損或無利潤不得分配股利；（5）公司原則上不能收購自己的股份，也不得接受本公司的股票作為抵押等。

3．資本不變原則。資本不變原則是指公司資本總額一旦確定，非經(jīng)法定程序，不得任意變動。

【注意】增加或減少注冊資本的程序問題

增加注冊資本程序：

（1）董事會或執(zhí)行董事制定增資方案；

（2）須經(jīng)股東會或股東大會作出決議（2/3表決權通過）；

（3）辦理變更登記。

股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務，公司董事、高級管理人員未盡勤勉盡責的義務，致使出資未繳足的，董事、高級管理人員承擔相應責任的；董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。

減少注冊資本程序：

（1）董事會或執(zhí)行董事制定減資方案；

（2）須經(jīng)股東會或股東大會作出決議（2/3表決權通過）；

（3）須編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；

（4）須于減資決議后10內(nèi)向債權人發(fā)出通知并且30日內(nèi)公告；

（5）債權人有權在法定期間內(nèi)要求公司清償債務或者提供相應的擔保；

（6）須向公司登記機關辦理變更登記。

（三）公司資本與公司資產(chǎn)

傳統(tǒng)公司法上的資本三原則主要在于保護善意第三人的利益和交易安全，增強公司信用。但公司的信用與償債能力其實與公司成立時的注冊資本關系不是特別大，因為公司是以其全部資產(chǎn)（而不是注冊資本）對外承擔債務清償責任的。我國2013年公司法確認的資本制度：（1）取消了法定最低注冊資本制度，不管是有限公司和股份公司均不再設置法定最低注冊資本限制。（2）實行公司注冊資本認繳制，股東不必實際繳納全部出資，而可以先成立公司，再分期繳納出資。（3）取消了貨幣出資比例限制，技術股占股沒有比例限制。

【注意】可以出資的財產(chǎn)：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價，并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。但是，法律行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

不可作為出資的財產(chǎn)：股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權，或者設定擔保的財產(chǎn)作價出資。

（四）出資繳納

1．認繳制

（1）有限公司的注冊資本是在工商登記機關登記的全部股東認繳的出資額。采取發(fā)起設立的公司采取認繳制。

股東認足章程規(guī)定的出資以后，由全體股東指定的代表或委托代理人向工商登記機關申請登記。

（2）股份公司采用發(fā)起設立的，公司資本為在工商登記機關登記的全體股東認購的股本總額。發(fā)起人認足公司章程規(guī)定的出資后，成立公司的董事會和監(jiān)事會，由董事會向工商登記機關申請登記。發(fā)起人實繳之前，不得公開募集。

2．實繳制

募集設立的股份有限公司，公司資本為工商登記機關登記的實收資本總額。

發(fā)行股份的股款交足后，應當經(jīng)法定驗資機構出具驗資報告。

3．法律、行政法規(guī)、國務院行政決定對公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（五）股東出資  ★★★ 

1．股東出資的形式

股東出資的形式是由法定規(guī)定的。按照《公司法》的規(guī)定，貨幣以及可以用貨幣估價并依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)都可以用于出資。包括貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權、股權、債權等。依照《公司登記管理條例》第14條規(guī)定，勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權和設立擔保的財產(chǎn)，不可以用于出資。

（1）貨幣出資?，F(xiàn)行《公司法》對貨幣出資的比例和數(shù)量沒有規(guī)定。這種出資方式需要注意一個問題：以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資，可以取得公司的股權，成為公司的股東。但當司法機關對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權，將拍賣、變賣所得予以收繳。

（2）實物出資。①實物包括房屋、車輛、設備、原材料等，要求以實物所有權出資。②以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當評估作價，不得高估或低估作價。③出資人以不享有所有權的財產(chǎn)出資，適用《物權法》上的善意取得制度。④出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產(chǎn)權等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權屬變更手續(xù)的，人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權利的，人民法院應予支持（交付未過戶，以交付時開始享有股東權利）。出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持（過戶未交付，交付才開始享有股東權利）。

（3）土地使用權出資。只有以出讓方式取得的土地使用權可以出資，用以出資的土地使用權應未設立權利負擔。出資人以劃撥土地使用權出資，或者以設定權利負擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。

（4）股權出資。出資人以其他公司股權出資，符合下列條件的，人民法院應當認定出資人已履行出資義務：①出資的股權由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；②出資的股權無權利瑕疵或者權利負擔；③出資人已履行關于股權轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；④出資的股權已依法進行了價值評估。股權出資不符合前款第①、②、③項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的，人民法院應當認定其未依法全面履行出資義務。

股權出資不符合本條第一款第④項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。股權出資屬于非貨幣出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的。人民法院應當委托具有合法資質(zhì)的評估機構對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價格顯著低于《公司章程》所定價額的。人民法院應當認定出資人未全面履行出資義務。

2．股東出資的法定要求

股東以貨幣或者其他財產(chǎn)出資，應當交付給公司。其中貨幣出資需足額存入公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理及財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。動產(chǎn)交付，不動產(chǎn)登記加交付，不僅需要辦理登記過戶手續(xù)，而且需要轉(zhuǎn)移實際占有。

股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應該對非貨幣出資進行評估作價，不得高估或者低估。否則出資人以及評估中介機構要承擔相應的責任。承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任。有限責任公司變更為股份有限公司的，所收的實收股本總額不得高于公司的凈資產(chǎn)額。

3．股東出資責任 ★★★ 

（1）一般責任

股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。股東未履行出資義務，或未完全履行出資義務，①公司或其他股東可以請求其向公司履行；②債權人可請求其在為出資范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充責任。

（2）發(fā)起人的連帶責任

發(fā)起人在公司設立時未履行或未完全履行出資義務，發(fā)起人需要承擔連帶責任。①公司或其股東可請求發(fā)起人承擔股東連帶責任；②債權人可請求發(fā)起人對該股東的補充賠償責任承擔連帶責任。

4．《公司法司法解釋（三）》規(guī)定的出資特殊問題 ★★★ 

（1）抽逃出資問題。認定股東抽逃出資，應考慮如下因素：

①制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；

②通過虛構債權債務關系將其出資轉(zhuǎn)出；

③利用關聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

④其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

抽逃出資的責任形式：要求抽逃者返還本息。

①公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

②公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。

（2）股東權利的限制。股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分配請求權等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。

（3）股東資格的剝奪（僅限有限責任公司）。有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。

在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時應當釋明，公司應當及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應的出資之前，公司債權人依照本規(guī)定第13條或者第14條請求相關當事人承擔相應責任的，人民法院應予支持。

（4）另行募集（股份有限公司）。股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。

（5）實際出資人。有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。

前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的，人民法院不予支持。

實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。 

（6）名義出資人。公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔賠償責任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С帧?/p>

（7）冒名出資。冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任；公司、其他股東或者公司債權人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。

（8）瑕疵股權轉(zhuǎn)讓。有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉(zhuǎn)讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)?，人民法院應予支持。但是，當事人另有約定的除外。

（9）出資貶值。出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。但是，當事人另有約定的除外。

（10）訴訟時效。公司股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

公司債權人的債權未過訴訟時效期間，其依照本規(guī)定第十三條第二款、第十四條第二款的規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔賠償責任，被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

法考在線做題題庫：法考在線模擬考試系統(tǒng)，在線測試+答案解析

法考復習常用：法考音頻下載【各科+全套】※2018法考主觀題考試時間安排