2019法考商經(jīng)《公司的設(shè)立》知識(shí)點(diǎn)（2）

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第二節(jié)  公司的設(shè)立

三、公司的資本 ★★★

（一）公司資本的含義

公司資本也稱“股本”，指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資所構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)。我國(guó)現(xiàn)行公司法實(shí)行認(rèn)繳制，公司的注冊(cè)資本等于公司成立時(shí)全體股東的認(rèn)繳資本總額，但公司成立時(shí)的實(shí)繳資本可能小于注冊(cè)資本。

（二）公司資本原則

公司資本是公司的血液，是公司正常經(jīng)營(yíng)所不可或缺的。公司的資本制度是公司法的重要制度。公司法確認(rèn)了三項(xiàng)資本原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t。

1．資本確定原則。資本確定原則是指公司設(shè)立時(shí)應(yīng)在章程中載明的公司資本總額，否則公司不能成立?，F(xiàn)行公司法已取消了實(shí)繳注冊(cè)資本制，同時(shí)取消了驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資程序。

2．資本維持原則。資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，是指公司在存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。并制定有強(qiáng)制性規(guī)范：（1）發(fā)起人或股東不得退股，不得抽回股本；（2）股票發(fā)行價(jià)不得低于股票面值；（3）公司應(yīng)按規(guī)定提取和使用法定公積金。法定公積金實(shí)際為資本儲(chǔ)備，主要用于彌補(bǔ)公司虧損、增加資本；（4）虧損或無(wú)利潤(rùn)不得分配股利；（5）公司原則上不能收購(gòu)自己的股份，也不得接受本公司的股票作為抵押等。

3．資本不變?cè)瓌t。資本不變?cè)瓌t是指公司資本總額一旦確定，非經(jīng)法定程序，不得任意變動(dòng)。

【注意】增加或減少注冊(cè)資本的程序問(wèn)題

增加注冊(cè)資本程序：

（1）董事會(huì)或執(zhí)行董事制定增資方案；

（2）須經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)作出決議（2/3表決權(quán)通過(guò)）；

（3）辦理變更登記。

股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司董事、高級(jí)管理人員未盡勤勉盡責(zé)的義務(wù)，致使出資未繳足的，董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的；董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

減少注冊(cè)資本程序：

（1）董事會(huì)或執(zhí)行董事制定減資方案；

（2）須經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)作出決議（2/3表決權(quán)通過(guò)）；

（3）須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

（4）須于減資決議后10內(nèi)向債權(quán)人發(fā)出通知并且30日內(nèi)公告；

（5）債權(quán)人有權(quán)在法定期間內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；

（6）須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

（三）公司資本與公司資產(chǎn)

傳統(tǒng)公司法上的資本三原則主要在于保護(hù)善意第三人的利益和交易安全，增強(qiáng)公司信用。但公司的信用與償債能力其實(shí)與公司成立時(shí)的注冊(cè)資本關(guān)系不是特別大，因?yàn)楣臼且云淙抠Y產(chǎn)（而不是注冊(cè)資本）對(duì)外承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任的。我國(guó)2013年公司法確認(rèn)的資本制度：（1）取消了法定最低注冊(cè)資本制度，不管是有限公司和股份公司均不再設(shè)置法定最低注冊(cè)資本限制。（2）實(shí)行公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制，股東不必實(shí)際繳納全部出資，而可以先成立公司，再分期繳納出資。（3）取消了貨幣出資比例限制，技術(shù)股占股沒(méi)有比例限制。

【注意】可以出資的財(cái)產(chǎn)：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)，并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。但是，法律行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

不可作為出資的財(cái)產(chǎn)：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

（四）出資繳納

1．認(rèn)繳制

（1）有限公司的注冊(cè)資本是在工商登記機(jī)關(guān)登記的全部股東認(rèn)繳的出資額。采取發(fā)起設(shè)立的公司采取認(rèn)繳制。

股東認(rèn)足章程規(guī)定的出資以后，由全體股東指定的代表或委托代理人向工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。

（2）股份公司采用發(fā)起設(shè)立的，公司資本為在工商登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)購(gòu)的股本總額。發(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，成立公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。發(fā)起人實(shí)繳之前，不得公開(kāi)募集。

2．實(shí)繳制

募集設(shè)立的股份有限公司，公司資本為工商登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收資本總額。

發(fā)行股份的股款交足后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資報(bào)告。

3．法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院行政決定對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（五）股東出資  ★★★ 

1．股東出資的形式

股東出資的形式是由法定規(guī)定的。按照《公司法》的規(guī)定，貨幣以及可以用貨幣估價(jià)并依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)都可以用于出資。包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等。依照《公司登記管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定，勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)和設(shè)立擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，不可以用于出資。

（1）貨幣出資?，F(xiàn)行《公司法》對(duì)貨幣出資的比例和數(shù)量沒(méi)有規(guī)定。這種出資方式需要注意一個(gè)問(wèn)題：以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資，可以取得公司的股權(quán)，成為公司的股東。但當(dāng)司法機(jī)關(guān)對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)，將拍賣、變賣所得予以收繳。

（2）實(shí)物出資。①實(shí)物包括房屋、車輛、設(shè)備、原材料等，要求以實(shí)物所有權(quán)出資。②以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，不得高估或低估作價(jià)。③出資人以不享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，適用《物權(quán)法》上的善意取得制度。④出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持（交付未過(guò)戶，以交付時(shí)開(kāi)始享有股東權(quán)利）。出資人以前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持（過(guò)戶未交付，交付才開(kāi)始享有股東權(quán)利）。

（3）土地使用權(quán)出資。只有以出讓方式取得的土地使用權(quán)可以出資，用以出資的土地使用權(quán)應(yīng)未設(shè)立權(quán)利負(fù)擔(dān)。出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

（4）股權(quán)出資。出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：①出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；②出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；③出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；④出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。股權(quán)出資不符合前款第①、②、③項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件；逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。

股權(quán)出資不符合本條第一款第④項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。股權(quán)出資屬于非貨幣出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的。人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)格顯著低于《公司章程》所定價(jià)額的。人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未全面履行出資義務(wù)。

2．股東出資的法定要求

股東以貨幣或者其他財(cái)產(chǎn)出資，應(yīng)當(dāng)交付給公司。其中貨幣出資需足額存入公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理及財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。動(dòng)產(chǎn)交付，不動(dòng)產(chǎn)登記加交付，不僅需要辦理登記過(guò)戶手續(xù)，而且需要轉(zhuǎn)移實(shí)際占有。

股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)該對(duì)非貨幣出資進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，不得高估或者低估。否則出資人以及評(píng)估中介機(jī)構(gòu)要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，所收的實(shí)收股本總額不得高于公司的凈資產(chǎn)額。

3．股東出資責(zé)任 ★★★ 

（1）一般責(zé)任

股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東未履行出資義務(wù)，或未完全履行出資義務(wù)，①公司或其他股東可以請(qǐng)求其向公司履行；②債權(quán)人可請(qǐng)求其在為出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充責(zé)任。

（2）發(fā)起人的連帶責(zé)任

發(fā)起人在公司設(shè)立時(shí)未履行或未完全履行出資義務(wù)，發(fā)起人需要承擔(dān)連帶責(zé)任。①公司或其股東可請(qǐng)求發(fā)起人承擔(dān)股東連帶責(zé)任；②債權(quán)人可請(qǐng)求發(fā)起人對(duì)該股東的補(bǔ)充賠償責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

4．《公司法司法解釋（三）》規(guī)定的出資特殊問(wèn)題 ★★★ 

（1）抽逃出資問(wèn)題。認(rèn)定股東抽逃出資，應(yīng)考慮如下因素：

①制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；

②通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

③利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

④其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

抽逃出資的責(zé)任形式：要求抽逃者返還本息。

①公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

②公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

（2）股東權(quán)利的限制。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。

（3）股東資格的剝奪（僅限有限責(zé)任公司）。有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第13條或者第14條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

（4）另行募集（股份有限公司）。股份有限公司的認(rèn)股人未按期繳納所認(rèn)股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對(duì)該股份另行募集的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該募集行為有效。認(rèn)股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請(qǐng)求該認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

（5）實(shí)際出資人。有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。 

（6）名義出資人。公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

（7）冒名出資。冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

（8）瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓。有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

（9）出資貶值。出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

（10）訴訟時(shí)效。公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

公司債權(quán)人的債權(quán)未過(guò)訴訟時(shí)效期間，其依照本規(guī)定第十三條第二款、第十四條第二款的規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

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