土建職稱(chēng)考試法律法規(guī)重要知識(shí)點(diǎn)《建筑工程合同制度》

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建筑工程合同制度

■ 建筑工程合同的訂立，遵循 平等、自愿、公平、誠(chéng)信、合法 的原則。

■ 訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。但法律 規(guī)定書(shū)面的必須書(shū)面。

■ 建筑工程合同應(yīng)采用 書(shū)面形式。(建筑工程合同：要式合同、諾成合同、有償合同、有名合同)。

■ 承包人應(yīng)按照約定的開(kāi)工日期開(kāi)工，不能按時(shí)開(kāi)工 的應(yīng)當(dāng) 不遲于協(xié)議書(shū)約定的開(kāi)工日期前7日，以書(shū)面形式 向工程師提出延期開(kāi)工的理由和要求。

■ 工程師認(rèn)為確有必要停止施工的，以書(shū)面形式要求暫停施工，并在 提出要求后48小時(shí)內(nèi)提出書(shū)面處理意見(jiàn)。

■ 因一下原因造成工期延誤的，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延：(1)發(fā)包人未按約定提供圖紙和開(kāi)工條件;(2)發(fā)把人為按預(yù)定支付工程款;(3)工程師未按約定提供指令和批準(zhǔn);(4)設(shè)計(jì)變更和工程量增加;(5)一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)的;(6)不可抗力;(7)其他。

■ 因承包人原因不能按照協(xié)議書(shū)約定的竣工日期或工程師同意順延的工程竣工的，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。 施工中發(fā)包人如需提前竣工，雙方協(xié)商一致后應(yīng)簽訂提前竣工協(xié)議，作為合同文件組成部分。

■ (1)建設(shè)單位經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期;(2)承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期;(3)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

■ 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)格等沒(méi)有約定或約定不明確的可以：(1)協(xié)議補(bǔ)充;(2)不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。(3)按照有關(guān)條款和交易習(xí)慣仍不能確定的，按照 訂立合同時(shí) 履行地 市場(chǎng)價(jià) 履行。

■ 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

■ 工程 經(jīng)竣工驗(yàn)收合格 是承包人取得工程價(jià)款的前提條件。

■ 合同價(jià)款的確定方式有：固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同、成本加酬金合同。

■ 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

■ 當(dāng)事人對(duì) 工程量 有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的 簽證 等書(shū)面文件確認(rèn)。

■ 發(fā)包人拖欠承包人工程款，不僅應(yīng)當(dāng)支付工程款本金，還應(yīng)支付利息。當(dāng)事人對(duì)欠付工程款利息有約定的，從約定;沒(méi)有約定的，按照同期同類(lèi)帶寬利率 計(jì)息。

■ 當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定的，承包人請(qǐng)求返還應(yīng)予支持，但約定的利息高于我國(guó)同期同類(lèi)帶寬利率的除外。對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理，當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定的，不予支持。

■ 發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款 的，承包人可 催告 發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人 逾期不支付 的，除規(guī)定不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程 折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。

■ (1)建筑工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。(2)消費(fèi)者交付購(gòu)買(mǎi)商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有工程價(jià)款 優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買(mǎi)受人。(3)建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的 工作人員報(bào)酬、材料款 等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括 承包人因發(fā)包人 違約所造成的損失。(4)建設(shè)工程承包人行使 優(yōu)先權(quán)的限期為6個(gè)月 ，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。

■ 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

■ 承擔(dān)賠償損失責(zé)任構(gòu)成要件：(1)具有違約行為;(2)造成損失后果;(3)違約行為與財(cái)產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系;(4)違約人有過(guò)錯(cuò)，或雖無(wú)過(guò)錯(cuò)但按規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。

■ 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)包括合同履行后可以獲得的利潤(rùn)。

■ 約定的違約金 低于 造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu) 予以增加;約定的違約金 過(guò)分高于 造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu) 予以適當(dāng)減少。

■ 賠償損失不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的違反合同可能造成的損失。

■ 當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而指出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

■ 監(jiān)理單位與承包單位串通的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

■ 無(wú)效合同的特征：(1)具有違法性;(2)具有不可履行性;(3)自訂立之時(shí)就不具有法律效力。

■ 無(wú)效合同的類(lèi)型：(1)以欺詐等到手段訂立合同，損害利益;(2)惡意串通，損害、集體或第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

■ 合同的下列免責(zé)條款無(wú)效：(1)造成對(duì)方人身傷害的;(2)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

■ 建設(shè)工程無(wú)效施工合同的主要情形：(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;(2)沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有自制的建筑施工企業(yè)名義的;(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。

■ 合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或終止的，清理、結(jié)算、有關(guān)解決爭(zhēng)議辦法(仲裁)條款 有效。

■ 效力待定合同有三種：限制行為能力人訂立的合同、無(wú)權(quán)代理人訂立的合同，無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。

■ 限制民事行為能力訂立合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但 純獲利的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在 一個(gè)月 內(nèi)追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕。合同被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有權(quán)撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)應(yīng)以 通知方式 作出。

■ 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定 全面履行 自己的義務(wù)。

■ 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

■ 債權(quán)人可以講合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，除了以下情況：(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的;(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

■ 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷(xiāo)，但經(jīng)受讓人同意的除外?！究陬^也可以】

■ 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

■ 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專(zhuān)屬于債權(quán)人自身的除外。

■ 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

■ 當(dāng)事人一方經(jīng)過(guò)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

■ 一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷(xiāo)的：(1)在訂立合同時(shí)顯失公平的;(2)一方以欺詐等手段乘人之危的;(3)因重大誤解訂立的。

■ 當(dāng)事人請(qǐng)求 變更 合同的，法院和仲裁機(jī)構(gòu) 可以變更、可以不變更、不得撤銷(xiāo);當(dāng)事人請(qǐng)求 撤銷(xiāo) 合同的，法院和仲裁機(jī)構(gòu) 可以撤銷(xiāo)、可以不撤銷(xiāo)、可以變更。

■ 下列情況下撤銷(xiāo)權(quán)消失：(1)具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起 一年內(nèi) 沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán);(2)具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)。

■ 無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。

■ 下列情形，合同權(quán)利義務(wù)終止：(1)債務(wù)按預(yù)定履行;(2)合同解除;(3)債務(wù)互相抵消;(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;(5)債權(quán)人免除債務(wù);(6)債務(wù)債權(quán)歸于一人;(7)其他。

■ 合同解除分為：約定解除合同和法定解除合同

■ 有下列情況當(dāng)事人可以法定解除合同：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)【又稱(chēng)先期違約】;(3)當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(5)其他。

■ 主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自 通知到達(dá) 對(duì)方時(shí)解除。

■ 承包人有以下情況的，發(fā)包人可解除合同：(1)表示或以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;(2)合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工的，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;(3)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的;(4)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

■ 發(fā)包人有以下情況的，承包人可解除合同：(1)未按約定支付工程價(jià)款的;(2)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的;(3)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

■ 當(dāng)事人違約應(yīng)當(dāng)：(1)繼續(xù)履行、(2)采取補(bǔ)救措施、(3)停止違約行為、(4)賠償損失、(5)支付違約金或定金。

■ 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在 履行期限屆滿之前 要求其承擔(dān)違約責(zé)任。(先期違約)

■ 當(dāng)事人及約定違約金，有約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以 選擇使用違約金或者定金條款。(定金、違約金二選一，選擇違約金的定金需要收回)。

■ 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

■ 合同示范文本 具有引導(dǎo)性、參考性，不具有法律強(qiáng)制性。

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