基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布打擊非法私募活動(dòng)的七大信號(hào)

打擊非法私募活動(dòng)的七大信號(hào)

國浩律師事務(wù)所：劉乃進(jìn) 律師

一、重拳打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)概覽

1、2015年4月30日，北京市下發(fā)了《關(guān)于北京市開展打擊非法集資專項(xiàng)整治行動(dòng)的通告》(京打非辦發(fā)〔2015〕3號(hào))，以私募投資基金為名從事非法集資活動(dòng)是本次專項(xiàng)整治行動(dòng)的重點(diǎn)。

2、2015年5月26日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)、中國證監(jiān)會(huì)北京監(jiān)管局聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于在北京市開展打擊以私募投資基金為名從事非法集資專項(xiàng)整治行動(dòng)的通告》(以下稱《打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)公告》)，該通告由證監(jiān)會(huì)私募部、投保局、稽查局、打非局會(huì)簽，經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)與北京局共同發(fā)布。雖然標(biāo)題被冠為在北京市開展打擊非法私募的活動(dòng)，但由于是證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)、基金業(yè)協(xié)會(huì)下發(fā)，實(shí)則是意在全國范圍內(nèi)開展打擊非法私募的專項(xiàng)活動(dòng)。

3、實(shí)際上，基金業(yè)協(xié)會(huì)微信公號(hào)“中國基金業(yè)協(xié)會(huì)”在2015年5月11日刊發(fā)了天津市第二中級人民法院發(fā)布的《2013-2014涉私募基金刑事審判白皮書》，這一行為反映出協(xié)會(huì)對涉私募刑事犯罪的長期與高度關(guān)注，并釋放了即將重拳打擊非法私募的信號(hào)。

4、目前，中金信安、中金賽富、中投金匯、山西和利已因涉嫌非法集資被公安機(jī)關(guān)立案偵查，華興泰達(dá)已被中國證監(jiān)會(huì)移送北京市打非辦進(jìn)一步調(diào)查?；饦I(yè)協(xié)會(huì)擬對上述機(jī)構(gòu)依照規(guī)定撤銷管理人登記，并對有關(guān)責(zé)任人員加入黑名單。

據(jù)筆者了解，基金業(yè)協(xié)會(huì)內(nèi)部已經(jīng)對多起非法私募立案調(diào)查。

5、2015年6月3日，基金業(yè)協(xié)會(huì)下發(fā)《關(guān)于做好打擊非法私募活動(dòng)專項(xiàng)整治行動(dòng)有關(guān)宣傳工作的通知》，倡導(dǎo)、要求各基金管理公司等會(huì)員機(jī)構(gòu)加大宣傳力度，營造打擊非法私募的強(qiáng)大聲勢，宣傳私募基金登記備案和公募基金的制度優(yōu)勢，引導(dǎo)投資者理性投資。基金從業(yè)人員要履行投資者教育責(zé)任，引導(dǎo)投資者遠(yuǎn)離非法私募活動(dòng)。

6、2015年6月4日，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介-基金業(yè)協(xié)會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人就上海寶銀發(fā)表公開信事件答記者問》，罕見的就上海寶銀發(fā)表公開信事件迅速反映，并旗幟鮮明地強(qiáng)調(diào)“私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介”。

7、目前，打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)正在繼續(xù)……

二、重拳打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)中釋放的7大信號(hào)

(一)登記、備案是對基金管理人及基金合法運(yùn)營的最基本要求

雖然基金管理人的設(shè)立、基金的發(fā)行不設(shè)事前的行政審批，但設(shè)立后管理人登記、基金備案是法定要求，因此登記、備案與否成為衡量是否規(guī)范運(yùn)行的最基本要求。

對此，《打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)公告》第一部分強(qiáng)調(diào)，專項(xiàng)整治行動(dòng)將對未按照要求登記、備案的機(jī)構(gòu)進(jìn)行重點(diǎn)排查。

此前，證監(jiān)會(huì)已要求，未經(jīng)登記的管理人、未經(jīng)備案的基金不得參與證監(jiān)會(huì)體系內(nèi)的定向增發(fā)、重大資產(chǎn)重組等業(yè)務(wù)。

(二)強(qiáng)調(diào)并加大金融機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員的審慎義務(wù)與失職責(zé)任

《打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)公告》第二部分強(qiáng)調(diào)：

1、私募管理人未經(jīng)登記，金融機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員不得與之合作，協(xié)助開展私募基金業(yè)務(wù)。

2、對合作的私募基金管理人，應(yīng)加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)合規(guī)監(jiān)控。對于發(fā)現(xiàn)的非法集資和違法違規(guī)問題，有義務(wù)及時(shí)向基金業(yè)協(xié)會(huì)和有關(guān)監(jiān)管部門報(bào)告。

3、未有效履行法定職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)對給投資者造成的損失承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，協(xié)會(huì)將向相關(guān)監(jiān)管部門通報(bào)，并依照有關(guān)規(guī)定，視情節(jié)輕重采取公開譴責(zé)等措施。

該部分實(shí)際上是對包括金融機(jī)構(gòu)工作人員“飛單”業(yè)務(wù)在內(nèi)的不規(guī)范、不盡職操作的一次正面回應(yīng)。

(三)提出了“9大底線、13類行為”是私募基金新的生命線

在原有“三條底線”的前提下，又明確了六大類不得違反的監(jiān)管規(guī)則，形成了私募監(jiān)管新的底線體系，新增的六條底線又可細(xì)分為13類行為。

根據(jù)《打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)公告》第三部分，9大底線分別為：1、堅(jiān)持誠信守法，堅(jiān)守職業(yè)道德底線;2、堅(jiān)持私募原則，不變相進(jìn)行公募;3、堅(jiān)持投資者適當(dāng)性管理，面向合格投資者募集資金;4、不得有非公平交易、利益輸送、“老鼠倉”等損害客戶利益的行為;5、不得承諾保本保收益或以承諾預(yù)期收益率等方式向投資者暗示保本保收益;6、不得不適當(dāng)?shù)匦麄?、銷售產(chǎn)品，誤導(dǎo)欺詐客戶;7、不得進(jìn)行商業(yè)賄賂;8、不得開展資金池業(yè)務(wù)或利用資金池借新還舊;9、不得采用“P2P”或眾籌等方式對外募集資金。

(四)對非法私募的打擊將成為常態(tài)，多種處罰措施并用，重拳打擊，絕不姑息

對非法私募，行業(yè)自律的紀(jì)律處分、主管機(jī)關(guān)的行政處罰、司法機(jī)關(guān)的刑事追責(zé)并用。且協(xié)會(huì)將大力協(xié)調(diào)推動(dòng)行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的大力支持，加大打擊力度，維護(hù)投資者的合法權(quán)益。

(五)投資者教育工作成為私募基金管理人應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任

《打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)公告》第六部分明確提出，投資者教育是私募基金管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起的社會(huì)責(zé)任。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)通過多種途徑或方式，充分做好私募基金知識(shí)普及、投資風(fēng)險(xiǎn)揭示、非法集資風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別等教育工作。

2015年6月3日，基金業(yè)協(xié)會(huì)下發(fā)《關(guān)于做好打擊非法私募活動(dòng)專項(xiàng)整治行動(dòng)有關(guān)宣傳工作的通知》，正式要求基金管理人“積極做好宣傳工作，組建專門班子，采用有效方式，營造打擊非法私募的強(qiáng)大聲勢，宣傳私募基金登記備案和公募基金的制度優(yōu)勢，引導(dǎo)投資者理性投資?；饛臉I(yè)人員要認(rèn)真學(xué)習(xí)《通告》內(nèi)容，履行投資者教育責(zé)任，引導(dǎo)投資者遠(yuǎn)離非法私募活動(dòng)?！?/p>

(六)打破剛性兌付，塑造私募基金業(yè)的黃金規(guī)則

《打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)公告》第七部分強(qiáng)調(diào)“私募基金面向合格投資者募集，不是大眾理財(cái)產(chǎn)品，具有高風(fēng)險(xiǎn)特征，不承諾保本保收益，不公開宣傳。”

私募基金應(yīng)向有風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力的合格投資者募集，且絕對禁止承諾保本報(bào)收益，違背者即可能構(gòu)成非法集資等刑事犯罪。這實(shí)際上在以法律紅線的方式，借助目前良好的資本市場環(huán)境，塑造決不“剛性兌付”的私募基金業(yè)的黃金規(guī)則。該規(guī)則如能在一兩年內(nèi)深入人心、被投資者普遍認(rèn)可，將為中國私募行業(yè)未來二十年的迅速發(fā)展奠定極為良好、扎實(shí)的基礎(chǔ)。

(七)私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介

《打擊非法私募專項(xiàng)活動(dòng)公告》第七部分強(qiáng)調(diào)“私募基金面向合格投資者募集……不公開宣傳”

基金業(yè)協(xié)會(huì)在《私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介-基金業(yè)協(xié)會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人就上海寶銀發(fā)表公開信事件答記者問》中表態(tài)：上海寶銀及其管理的私募基金在公開信中的宣傳推介，違反了《基金法》第九十二條和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條的規(guī)定。

這意味著：私募基金變相的公開宣傳推介將被認(rèn)定為違規(guī)，私募基金管理人對自身的宣傳推介方式不當(dāng)時(shí)，也可能被認(rèn)定為違規(guī)。未來，基金業(yè)協(xié)會(huì)將會(huì)關(guān)注私募基金管理人的宣傳推介方式。