建筑施工企業(yè)在成立項(xiàng)目部時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題

在日常工作中，經(jīng)常遇到因建筑企業(yè)成立的項(xiàng)目部對(duì)外簽章訂立合同發(fā)生糾紛的案件，一般來(lái)說(shuō)，主要有如下兩種情形：

1.項(xiàng)目部未經(jīng)公司書(shū)面授權(quán)，對(duì)外簽訂采購(gòu)合同、租賃合同、借款合同，出具證明等，甚至提供連帶責(zé)任保證，簽訂擔(dān)保合同。也就是涉案合同中項(xiàng)目部的印章是真實(shí)的，只不過(guò)沒(méi)有經(jīng)過(guò)公司授權(quán)而已。

2.項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人私刻項(xiàng)目部印章，對(duì)外簽訂各類合同。此時(shí)合同中的項(xiàng)目部印章是虛假的，而是項(xiàng)目負(fù)責(zé)人自己的行為。

此外，還可能存在項(xiàng)目部印章被盜用而對(duì)外簽訂各類合同，合同向?qū)Ψ綖榫S護(hù)自身合法權(quán)益而向公司主張權(quán)利的情形。

因成立項(xiàng)目部不需要辦理登記備案，無(wú)需領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，項(xiàng)目部沒(méi)用自己的資產(chǎn)，沒(méi)用固定的住所地，甚至沒(méi)用固定的人員。所以，在民訴法意義上，項(xiàng)目部一般不屬于可以作為訴訟當(dāng)事人的其他組織。

此時(shí)，一旦因項(xiàng)目部對(duì)外簽章發(fā)生糾紛，因項(xiàng)目部不具有獨(dú)立的民事權(quán)利能力，公司往往就成為了被告，而為項(xiàng)目部的行為買(mǎi)單。

在日常審判實(shí)踐中，在第一種情形下，因項(xiàng)目部印章是真實(shí)的，在可以排除印章使用人與相對(duì)方惡意串通可能構(gòu)成刑事犯罪的情況下，法院一般會(huì)判決公司承擔(dān)相關(guān)責(zé)任;即便是可能被法院認(rèn)定無(wú)效的擔(dān)保合同或建設(shè)工程施工合同，也可能因公司存在的過(guò)錯(cuò)而判決公司承擔(dān)部分擔(dān)保責(zé)任或者讓公司承擔(dān)合同無(wú)效的后果。

在第二種情形下，私刻公章雖然可能構(gòu)成犯罪，在訴訟中，企業(yè)一般可能會(huì)以刑事優(yōu)先為由提出抗辯，并要求法院將案件移交公安等部門(mén)。但在這種情況下，雖然項(xiàng)目部印章是私刻的，但如果合同相對(duì)方能夠證明其實(shí)際履行了合同義務(wù)，且該私刻印章在該項(xiàng)目中被廣泛使用，企業(yè)也難逃其責(zé)。即便非如此，也有法院會(huì)以表見(jiàn)代理、實(shí)際履行等判令公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

而防范因項(xiàng)目部對(duì)外簽訂合同而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，除了日常的健全項(xiàng)目部管理制度、加強(qiáng)項(xiàng)目部經(jīng)理選任與管理、嚴(yán)格的印章使用審批及登記制度之外，還可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制：

1.項(xiàng)目部印章上可以刻制上“無(wú)簽約權(quán)”、“對(duì)外使用無(wú)效”等字樣，避免項(xiàng)目部印章使用不當(dāng)給企業(yè)造成的損失。雖然此種情形下也可能被部分法院以表見(jiàn)代理等判令建筑企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，但這樣也可以讓第三人充分了解項(xiàng)目部印章等使用范圍、起到防范作用，者可以在訴訟中作為強(qiáng)有力的抗辯。

2.對(duì)于在簽訂承包合同以及材料采購(gòu)等重大外部合同之后，可以明確告知第三人，之后所有合同等變更、重大事項(xiàng)等確認(rèn)一概以企業(yè)公章確認(rèn)為準(zhǔn)，加蓋項(xiàng)目部印章無(wú)效，避免項(xiàng)目部擅自承諾給企業(yè)帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。在這種情況下，只有事先有對(duì)之前簽約人的通知，即便此時(shí)項(xiàng)目部仍出具了對(duì)公司不利的材料，也可以以此作為抗辯。

3.企業(yè)可以在施工所在地的媒體上進(jìn)行聲明或者在企業(yè)網(wǎng)站上公布相關(guān)信息、作出聲明，對(duì)一些重大事項(xiàng)，明確企業(yè)項(xiàng)目部對(duì)外簽訂的合同無(wú)效，必須以企業(yè)公章為準(zhǔn)。

4.在必要且允許的時(shí)候，企業(yè)可以在工程所在地設(shè)立一人公司，有該一人公司成立項(xiàng)目部或者直接有該一人公司負(fù)責(zé)施工，任命項(xiàng)目部經(jīng)理為該一人公司的法定代表人，此時(shí)只要按照公司法規(guī)定進(jìn)行審計(jì)、保持公司財(cái)產(chǎn)與該一人公司財(cái)產(chǎn)不混同，公司即可規(guī)避一定的風(fēng)險(xiǎn)。

當(dāng)然，如果在企業(yè)發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目部有不當(dāng)使用項(xiàng)目部印章或相關(guān)人員發(fā)現(xiàn)企業(yè)私刻印章等情況，除了及時(shí)糾正之外，應(yīng)及時(shí)向合同相對(duì)方提出要求解除合同或者向裁判機(jī)構(gòu)提出確認(rèn)合同無(wú)效等，以便盡可能的減少損失的發(fā)生。

最后一句：以上僅是建筑企業(yè)在項(xiàng)目管理中可能存在的部分風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于其他可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，后續(xù)將陸續(xù)提示。