2021法考商經(jīng)法知識點（四）

商經(jīng)法在法考中具有非常重要的地位，一是分值比較高，在法考中所占比例為15%左右；二是難度比較大。因此商經(jīng)法的備考和知識點的梳理顯得尤為重要，下面是希賽網(wǎng)法考頻道整理的商經(jīng)法知識點和練習(xí)題，一起來學(xué)習(xí)下吧。

一、2021法考商經(jīng)法知識點：公司的股東

（一）股東資格的取得與確認

1.出資證明書，是證明某人向公司出資的證據(jù)，其性質(zhì)為證權(quán)證書，不可以流通，不是有價證券。

（1）簽發(fā)時間：有限責(zé)任公司成立后，向股東簽發(fā)出資證明書。先出資→公司成立→發(fā)出資證明書。

（2）出資證明書應(yīng)當載明下列事項：①公司名稱;②公司成立日期;③公司注冊資本;④股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期;⑤出資證明書的編號和核發(fā)日期。

（3）出資證明書和股東資格的關(guān)系：出資證明書與股東資格的取得沒有必然關(guān)系。因為出資只是取得股東資格的方式之一，他人還可以通過繼受取得。因此，出資瑕疵不能成為否定股東資格的理由。

2.股東名冊，是確認股東資格的依據(jù)，記載于股東名冊的股東，可以依據(jù)股東名冊行使股東權(quán)利。

3.工商登記機關(guān)記載的股東名單與股東名冊記載的有沖突時，對公司內(nèi)部而言，以股東名冊為準;對公司外部人而言，以工商登記為準，未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

（二）名義股東與實際出資人

1.名義股東與實際出資人的內(nèi)部關(guān)系：

（1）實際出資人與名義股東之間簽訂“代持股協(xié)議”確定雙方的權(quán)利義務(wù)，如果不存在《合同法》第52條的情形（無效合同情形），協(xié)議有效。

（2）對公司而言，名義股東就是真實的權(quán)利人，公司向名義股東主張出資瑕疵責(zé)任并將股東權(quán)益分配給名義股東。

（3）名義股東向公司承擔(dān)出資瑕疵責(zé)任。

（4）名義股東從公司處獲得的股東權(quán)益要給付實際出資人，如果對于投資收益的歸屬發(fā)生爭議，投資收益歸實際出資人。

2.名義股東與實際出資人的外部關(guān)系：

（1）若實際出資人想浮出水面成為股東，則必須經(jīng)過公司其他股東半數(shù)以上同意。

（2）債權(quán)人向名義股東主張承擔(dān)出資瑕疵責(zé)任。

（3）名義股東將其股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓、設(shè)定質(zhì)押及其他方式進行處分，第三人是否能夠獲得股權(quán)及質(zhì)權(quán)等，人民法院參照善意取得制度處理。若第三人憑對工商登記的信任，不知名義股東背后尚有實際出資人，且支付合理對價，辦理完股權(quán)登記等股權(quán)轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押的合法程序后，第三人可以獲得股權(quán)或質(zhì)權(quán)，實際出資人的損失找名義股東追償。若第三人明知名義股東背后有實際出資人，或支付對價不合理，或未辦理登記，則其無法獲得股權(quán)或質(zhì)權(quán)。

（三）冒名股東

1.冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

2.名義股東與冒名股東的區(qū)別：名義股東與實際出資人之間通常有協(xié)議，名義股東對自己為公司的名義股東是知情且認可的，所以對于公司來說，名義股東就是公司的股東，享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù);而被冒名人對登記行為并不知情，所以不能要求被冒名登記的人承擔(dān)責(zé)任。

（四）股東出資形式--股權(quán)出資

股東以其持有的其他公司股權(quán)出資，必須滿足以下四個條件：

（1）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

（2）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔(dān);

（3）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);

（4）出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。

（五）股東出資瑕疵

1.股東在公司設(shè)立時不出資、出資不足的責(zé)任：

（1）對其他發(fā)起人：違約責(zé)任。違反了出資協(xié)議的約定，按出資協(xié)議向其他已按期足額繳納出資的其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任;

（2）對公司的責(zé)任：補足出資+發(fā)起人之間連帶責(zé)任+有限公司知情受讓人連帶;

（3）對債權(quán)人的責(zé)任：公司不能清償債務(wù)時+未出資本息范圍內(nèi)+補充賠償責(zé)任+發(fā)起人連帶+有限公司知情受讓人連帶+一次責(zé)任。

2.公司成立后增資時的出資瑕疵，是指承諾追加出資的股東未出資或未全面出資。此時的責(zé)任承擔(dān)如下：

（1）對其他發(fā)起人：無責(zé)任;

（2）對公司的責(zé)任：該股東應(yīng)履行全面出資義務(wù)+公司董事、高管過錯責(zé)任;

（3）對債權(quán)人：公司不能清償債務(wù)時+未出資本息范圍內(nèi)+補充賠償責(zé)任。

3.抽逃出資

（1）抽逃出資具體行為方式：

①制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配;

②通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;

③利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;

④其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

（2）股東抽逃出資的法律責(zé)任：

①對其他股東：無責(zé)任。

②對公司：返還本息+協(xié)助的股、董、高級管理人員或?qū)嶋H控制人連帶。

③對債權(quán)人：抽逃的本息范圍內(nèi)+補充賠償責(zé)任+協(xié)助者連帶+一次責(zé)任。

（六）股東代表訴訟

1.股東代表訴訟中的原告：

（1）若為有限責(zé)任公司，則任何一個股東都可以提起代表訴訟，因其具有人合性;

（2）若為股份有限公司，為了防止中小股東濫用訴權(quán)，規(guī)定必須是連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東。

2.股東代表訴訟中的交叉請求規(guī)則：董事、高級管理人員給公司造成損失的，股東向監(jiān)事會或者監(jiān)事提出提出書面請求;監(jiān)事給公司造成損失的，股東向董事會或者執(zhí)行董事提出書面請求。

（董、高害公司→股東向監(jiān)事會請求;監(jiān)事害公司→股東向董事會請求）

3.股東代表訴訟的訴訟效果：股東代表訴訟的后果由公司承擔(dān)，歸于公司，而不是歸于提起訴訟的股東。

二、試題精講

1.高才、李一、曾平各出資40萬元，擬設(shè)立“鄂漢食品有限公司”。高才手頭只有30萬元的現(xiàn)金，就讓朋友艾瑟為其墊付10萬元，并許諾一旦公司成立，就將該10萬元從公司中抽回償還給艾瑟。而李一與其妻聞菲正在鬧離婚，為避免可能的糾紛，遂與其弟李三商定，由李三出面與高、曾設(shè)立公司，但出資與相應(yīng)的投資權(quán)益均歸李一。公司于2012年5月成立，在公司登記機關(guān)登記的股東為高才、李三、曾平，高才為董事長兼法定代表人，曾平為總經(jīng)理。

根據(jù)上述材料，請回答第（1）～（2）題：

（1）關(guān)于李一與李三的約定以及股東資格，下列表述正確的是：（）不定項

A.二人間的約定有效

B.對公司來說，李三具有股東資格

C.在與李一的離婚訴訟中，聞菲可以要求分割李一實際享有的股權(quán)

D.李一可以實際履行出資義務(wù)為由，要求公司變更自己為股東

【答案】AB。

（2）2012年7月，李三買房缺錢，遂在征得其他股東同意后將其名下的公司股權(quán)以42萬元的價格，出賣給王二，并在公司登記機關(guān)辦理了變更登記等手續(xù)。下列表述正確的是：（）不定項

A.李三的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為屬于無權(quán)處分行為

B.李三與王二之間的股權(quán)買賣合同為有效合同

C.王二可以取得該股權(quán)

D.就因股權(quán)轉(zhuǎn)讓所導(dǎo)致的李一投資權(quán)益損失，李一可以要求李三承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】BCD。

2.甲、乙、丙擬共同出資50萬元設(shè)立一有限公司。公司成立后，在其設(shè)置的股東名冊中記載了甲乙丙3人的姓名與出資額等事項，但在辦理公司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲乙2人。下列哪一說法是正確的?（）單選

A.丙不能取得股東資格

B.丙取得股東資格，但不能參與當年的分紅

C.丙取得股東資格，但不能對抗第三人

D.丙不能取得股東資格，但可以參與當年的分紅

【答案】C。

3.嚴某為鑫佳有限責(zé)任公司股東。關(guān)于公司對嚴某簽發(fā)出資證明書，下列哪一選項是正確的?（）單選

A.在嚴某認繳公司章程所規(guī)定的出資后，公司即須簽發(fā)出資證明書

B.若嚴某遺失出資證明書，其股東資格并不因此喪失

C.出資證明書須載明嚴某以及其他股東的姓名、各自所繳納的出資額

D.出資證明書在法律性質(zhì)上屬于有價證券

【答案】B。