2021法考主觀題真題及參考答案（三）

2021年法考主觀題考試將于11月21日9:00—13:00，考試時間240分鐘?？荚噷嵭杏嬎銠C化考試。試題、答題要求和答題界面均在計算機顯示屏上顯示，人員應當在計算機答題界面上直接作答。考試結(jié)束后，小編會及時為大家整理2021年法考主觀題真題及答案（網(wǎng)友回憶版），屆時請注意查看！以下為2020年法考真題答案及解析主觀題（回憶版）試題，供大家學習與參考。

三、（本題21分）

案情：被告人李某于2014年7月的一天晚上，和幾個朋友聚會，飯后又一起卡拉ok，期間餐廳經(jīng)理派服務員胡某陪侍。次日凌晨兩點結(jié)束后，李某送胡某回家的路上，在一廢棄的工棚內(nèi)強行與胡某發(fā)生了性關(guān)系。案發(fā)后李某堅稱是通奸而不是強奸。此案由s市y區(qū)檢察院起訴。y區(qū)法院經(jīng)不公開審理，以事實不清證據(jù)不足為由作出無罪判決。檢察機關(guān)提起抗訴，s市中級法院改判被告人構(gòu)成強奸罪并處有期徒刑三年。二審法院定期宣判，并向抗訴的檢察機關(guān)送達了判決書，沒有向被告人李某送達判決書，但在中國裁判文書網(wǎng)上發(fā)布了判決書。

問題：

1.本案二審判決是否生效？為什么？我國刑事裁判一審生效與二審生效有無區(qū)別？為什么？

2.此案生效后當事人向檢察院申訴，程序要求是什么？

3.省檢察院按審判監(jiān)督程序向省高級法院提起抗訴，對于原判決、裁定事實不清或者證據(jù)不足的再審案件，省高級法院應當如何處理？

4.如果省高級法院認為s市中級法院生效判決確有錯誤，應當如何糾正？

5.此案在由省檢察院向省高級法院抗訴中，請求改判被告人無罪，被告人及其辯護人也辯稱無罪，省高級法院根據(jù)控辯雙方一致意見，是否應當做出無罪判決？為什么？

參考答案：

1.（1）未生效。二審判決應當在宣告以后才生效，本案二審判決始終未向被告人李某宣告，也未向李某送達判決書，裁判文書網(wǎng)上發(fā)布判決書也不能等同于向李某宣告判決，李某始終不知道判決的內(nèi)容，因此本案二審程序未完成宣告，判決未生效。

（2）一審裁判的生效時間為裁判送達后次日開始計算上訴、抗訴期限，經(jīng)過上訴、抗訴期限未上訴、抗訴的一審裁判才生效。由于我國實行二審終審制，普通案件二審裁判為終審裁判，但需要送達后始生效，即二審當庭宣判或定期宣判送達裁判文書后發(fā)生法律效力。

2.（1）當事人及其法定代理人、近親屬首先應當向s市檢察院提出，案情重大、復雜、疑難的，省檢察院也可以直接受理。（2）當事人一方對s市檢決定不予抗訴而繼續(xù)向省檢察院申訴的，省檢察院應當受理，經(jīng)省市兩級檢察院辦理后，沒有新的事實和證據(jù)不再立案復查。（3）s市檢認為判決裁定確有錯誤需要抗訴的，應當提請省檢抗訴。（4）省檢認為判決裁定確有錯誤可以直接向省高院抗訴。

3.（1）經(jīng)審理能夠查清事實的，應當在查清事實后依法裁判；（2）經(jīng)審理仍無法查清事實，證據(jù)不足的，不能認定原審被告人無罪的，應當判決宣告原審被告人無罪；（3）經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)有新證據(jù)且超過刑訴法規(guī)定的指令再審期限的，可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判。

4.省高級法院既可以提審也可以指令下級法院再審。（1）提審由省高院組成合議庭，所作出判決裁定為終審判決裁定；提審的案件應當是原判決裁定認定事實正確但適用法律錯誤，或者案件疑難、復雜、重大，或者不宜由原審法院審理的情形。（2）省法院指令再審一般應當指令s市中院以外的中級法院再審，依照第二審程序進行；如果更有利于查明案件事實、糾正裁判錯誤，也可以指令s市中院再審，s市中院應當另行組成合議庭，依照二審程序進行。

5.法院可以根據(jù)具體情況，既可以作有罪判決也可以作無罪判決。（1）本案系審判監(jiān)督程序的案件，法庭審理的對象是生效的法院判決裁定是否有錯誤，判決有罪無罪的依據(jù)是案件事實、證據(jù)及適用的法律是否確有錯誤。（2）檢察機關(guān)的抗訴是引起再審程序的緣由，其請求改判無罪已經(jīng)不是控訴的含義，也不是控方，不存在控辯雙方意見一致的情形。