2015年司法考試民訴之主觀題案例分析題

每位考生都在為準備司法考試而努力，民訴一直在司法考試中占有固定的比重，同時在近兩年來，考題的綜合性越來越強，考生應該合理的分析實際案例，結(jié)合所學知識來進行理解，學會融會貫通，小編為大家整理了2015年司法考試民訴的案例分析題，希望能夠有助于民訴知識點的理解。

【案情】（2015-04-04，本題22分）

楊之元開設古玩店，因收購藏品等所需巨額周轉(zhuǎn)資金，即以號稱“鎮(zhèn)店之寶”的一塊雕有觀音圖像的翡翠（下稱翡翠觀音）作為抵押物，向勝洋小額貸款公司（簡稱勝洋公司）貸款200萬元，但翡翠觀音仍然置于楊之元店里。后，古玩店經(jīng)營不佳，進入虧損狀態(tài)，無力如期償還貸款。勝洋公司遂向法院起訴楊之元。

法院經(jīng)過審理，確認抵押貸款合同有效，楊之元確實無力還貸，遂判決翡翠觀音歸勝洋公司所有，以抵償200萬元貸款及利息。判決生效后，楊之元未在期限內(nèi)履行該判決。勝洋公司遂向法院申請強制執(zhí)行。

在執(zhí)行過程中，案外人商玉良向法院提出執(zhí)行異議，聲稱該翡翠觀音屬于自己，楊之元無權(quán)抵押。并稱：當初楊之元開設古玩店，需要有“鎮(zhèn)店之寶”裝點門面，經(jīng)楊之元再三請求，商玉良才將自己的翡翠觀音借其使用半年（楊之元為此還支付了6萬元的借用費），并約定楊之元不得處分該翡翠觀音，如造成損失，商玉良有權(quán)索賠。

法院經(jīng)審查，認為商玉良提出的執(zhí)行異議所提出的事實沒有充分的證據(jù)，遂裁定駁回商玉良的異議。

【問題】

1．執(zhí)行異議被裁定駁回后，商玉良是否可以提出執(zhí)行異議之訴？為什么？

2．如商玉良認為作為法院執(zhí)行根據(jù)的判決有錯，可以采取哪兩種途徑保護自己的合法權(quán)益？

3．與第2問“兩種途徑”相關(guān)的兩種民事訴訟制度（或程序）在適用程序上有何特點？

4．商玉良可否同時采用上述兩種制度（或程序）維護自己的權(quán)益？為什么？

【知識點及解析】

1．【知識點】案外人執(zhí)行異議之訴的條件。

【解析】商玉良不能提出執(zhí)行異議之訴。本案中勝洋公司與楊之元的抵押貸款合同糾紛案已進入執(zhí)行程序，執(zhí)行標的為抵押物翡翠觀音。在執(zhí)行過程中，案外人商玉良提出執(zhí)行異議，就該翡翠觀音主張所有權(quán)。執(zhí)行法院審查后，裁定駁回了商玉良的執(zhí)行異議。若商玉良對此裁定不服，他不能提出執(zhí)行異議之訴，因為不符合提起執(zhí)行異議之訴的條件?！睹裨V法解釋》第305條規(guī)定：“案外人提起執(zhí)行異議之訴，除符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定外，還應當具備下列條件：（一）案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回；（二）有明確的排除對執(zhí)行標的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；（三）自執(zhí)行異議裁定送達之日起十五日內(nèi)提起。人民法院應當在收到起訴狀之日起十五日內(nèi)決定是否立案?！睆念}干中看，“法院經(jīng)過審理，確認抵押貸款合同有效，楊之元確實無力還貸，遂判決翡翠觀音歸勝洋公司所有，以抵償200萬元貸款及利息?！边@表明，商玉良對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，是不能提出執(zhí)行異議之訴的，因為其對翡翠觀音的權(quán)利主張并非與原判決無關(guān)，恰恰相反，該翡翠觀音正是原生效判決書判定的標的物。

【答案】商玉良不可以提出執(zhí)行異議之訴。因為，商玉良主張被抵押的翡翠觀音屬自己所有，即法院將翡翠觀音用以抵償楊之元的債務的判決是錯誤的，該執(zhí)行異議與原判決有關(guān)，不能提起執(zhí)行異議之訴。

2．【知識點】案外人執(zhí)行異議裁定被駁回的救濟途徑。

【解析】商玉良的主張與判決有關(guān)，在其執(zhí)行異議請求被駁回后，他不能提起執(zhí)行異議之訴，如他認為作為法院執(zhí)行根據(jù)的判決有錯，可以采取另外兩種途徑保護自己的合法權(quán)益：一是向有管轄權(quán)的法院申請再審，二是向有管轄權(quán)的法院提起第三人撤銷之訴?！睹袷略V訟法》第56條第3款規(guī)定：“前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應當知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應當改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。”原審原告與被告之間訟爭的標的物為翡翠觀音，商玉良對該翡翠觀音主張全部所有權(quán)，該主張與原審原告和被告雙方均有利益沖突，即商玉良若能在原審中參加訴訟，其訴訟地位是有獨立請求權(quán)的第三人。但因其不知原審訴訟發(fā)生，未能參與到原審訴訟之中去?，F(xiàn)在知情了，為維護自己的合法權(quán)益，他可以提起第三人撤銷之訴。同時，《民事訴訟法》第227條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！睋?jù)此，案外人商玉良對法院駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，又認為原判決錯誤，損害了其合法民事權(quán)益，可以依照審判監(jiān)督程序申請再審。

【答案】商玉良可以根據(jù)《民事訴訟法》第56條第3款規(guī)定，提起第三人撤銷之訴；或根據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定，以案外人身份申請再審。

3．【知識點】案外人申請再審與第三人撤銷之訴的比較。

【解析】《民事訴訟法》第56條第3款設置了第三人撤銷之訴，《民訴法解釋》第292-303條對第三人撤銷之訴作了專章規(guī)定。根據(jù)這些規(guī)定，第三人撤銷之訴有以下特點：（1）起訴條件方面的特點。除了符合起訴的一般條件外，還有一些特別條件：①訴訟主體：原告為第三人，被告為原審當事人，未承擔責任的無獨立請求權(quán)的第三人仍列為第三人。②訴訟客體：生效的判決、裁定、調(diào)解書。③起訴時效：6個月，自知道或者應當知道其民事權(quán)益受到損害之日起計算。④管轄法院：原審法院，即作出原生效法律文書的法院。⑤起訴證據(jù)：第三人需提供相應的證據(jù)材料以證明存在法定的起訴理由。⑥起訴理由：發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益，卻因不能歸責于本人的事由未參加訴訟。（2）審查立案方面的特點。對一般的起訴，法院僅對原告單方面提供的起訴狀和相應的證據(jù)材料進行審查，且只作形式審查，符合條件的可當場登記立案，有形式瑕疵需補正的，7日內(nèi)登記立案；不符合起訴條件的，7日內(nèi)通知不予受理或作出不予受理的裁定。對第三人撤銷之訴的起訴的審查與處理，《民訴法解釋》第293條規(guī)定：“人民法院應當在收到起訴狀和證據(jù)材料之日起五日內(nèi)送交對方當事人，對方當事人可以自收到起訴狀之日起十日內(nèi)提出書面意見。人民法院應當對第三人提交的起訴狀、證據(jù)材料以及對方當事人的書面意見進行審查。必要時，可以詢問雙方當事人。經(jīng)審查，符合起訴條件的，人民法院應當在收到起訴狀之日起三十日內(nèi)立案。不符合起訴條件的，應當在收到起訴狀之日起三十日內(nèi)裁定不予受理。”可見，對第三人撤銷之訴的起訴的審查，既有形式審查，也有實質(zhì)審查；既要審查原告（即未參加訴訟的第三人）提交的起訴材料，也要審查被告（即原審原告、被告等當事人）提交的書面意見；審查方式上，既有書面審查，必要時也可詢問當事人；審查期限也相對較長，為30日。（3）關(guān)于審判組織和審級。第三人撤銷之訴案件的審判組織為合議庭?！睹裨V法解釋》第294條規(guī)定：“人民法院對第三人撤銷之訴案件，應當組成合議庭開庭審理?！毙枳⒁獾氖牵@里只強調(diào)組成合議庭審理和開庭審理，未強調(diào)另行組成合議庭?！睹裨V法解釋》第299條第2款規(guī)定：“對前款規(guī)定裁判不服的，當事人可以上訴?！边@就意味著第三人提起的撤銷之訴屬于一審。概言之，原審法院審理第三人撤銷之訴的案件須適用第一審普通程序進行審理，不能適用簡易程序進行審理。

至于案外人申請再審，這應是申請再審中的特殊情形。在一般情況下，申請再審的主體為當事人。但《民事訴訟法》第227條在法院作出了處理案外人對執(zhí)行標的的異議的裁定后又規(guī)定：“案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！边@就明確賦予了案外人申請再審的資格，即：如果案外人不服執(zhí)行法院駁回其執(zhí)行異議的裁定，認為原判決、裁定錯誤而損害其合法權(quán)益的，有權(quán)申請再審。案外人申請再審的前提是其對執(zhí)行標的的異議被執(zhí)行法院駁回；申請再審的時間為判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后六個月內(nèi)；[《較高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉（2007年修訂）審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第5條：“案外人對原判決、裁定、調(diào)解書確定的執(zhí)行標的物主張權(quán)利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后二年內(nèi)，或者自知道或應當知道利益被損害之日起三個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。在執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，按照民事訴訟法第二百零四條的規(guī)定處理?！盷申請再審的管轄法院：“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方人數(shù)眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審”；根據(jù)《較高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第42條規(guī)定：“因案外人申請人民法院裁定再審的，人民法院經(jīng)審理認為案外人應為必要的共同訴訟當事人，在按第一審程序再審時，應追加其為當事人，作出新的判決；在按第二審程序再審時，經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的，應撤銷原判，發(fā)回重審，重審時應追加案外人為當事人。案外人不是必要的共同訴訟當事人的，僅審理其對原判決提出異議部分的合法性，并應根據(jù)審理情況作出撤銷原判決相關(guān)判項或者駁回再審請求的判決；撤銷原判決相關(guān)判項的，應當告知案外人以及原審當事人可以提起新的訴訟解決相關(guān)爭議?！?/p>

【答案】（1）第三人撤銷之訴在適用上的特點：

①訴訟主體：有權(quán)提起第三人撤銷之訴的須是當事人以外的第三人，該第三人應當具備訴的利益，即其民事權(quán)益受到了原案判決書的損害。商玉良是原告，楊之元和勝洋公司是被告。

②訴訟客體：損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決書。

③提起訴訟的期限、條件與受理法院：期限是自知道或應當知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)。條件為：因不能歸責于本人的事由未參加訴訟；發(fā)生法律效力的判決的全部或者部分內(nèi)容錯誤；判決書內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益。受訴法院為作出生效判決的人民法院。

（2）案外人申請再審程序特點：

①適用一審程序進行再審的，得追加案外人為當事人；適用二審程序進行再審的，可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應撤銷原判決，發(fā)回重審，并在重審中追加案外人為當事人。

②其它程序內(nèi)容與通常的再審程序基本相同。

4．【知識點】案外人申請再審與提起第三人撤銷之訴的關(guān)系。

【解析】商玉良不能同時采用上述兩種制度（或程序）維護自己的權(quán)益。他作為案外人，在申請再審與提起第三人撤銷之訴中，只能擇其一?！睹裨V法解釋》對此有明確規(guī)定：（1）第301條規(guī)定：“第三人撤銷之訴案件審理期間，人民法院對生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應當裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應當先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟?！保?）第303條規(guī)定：“第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應當根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。”

【答案】商玉良不可以同時適用上述兩種制度（或程序）。

根據(jù)《民事訴訟法》解釋第303條，第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照《民事訴訟法》第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。

案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應當根據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。