2018法律職業(yè)資格考試民法真題卷答案及解析（三）

一、單項選擇題

1．下列哪種情形成立民事法律關(guān)系？

A．甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜

B．甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你

C．甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療

D．甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡

【答案】C

【知識點(diǎn)】民法的調(diào)整對象?！睹穹倓t》第2條規(guī)定，民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。民事法律關(guān)系是指由民法規(guī)范調(diào)整的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，只有法律所調(diào)整的社會生活關(guān)系才轉(zhuǎn)變?yōu)榉申P(guān)系。

【解析】A選項，甲乙的約定不屬于預(yù)約，沒有形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，A選項錯誤。

B選項，該項行為屬于愛情領(lǐng)域，不受民法調(diào)整。B選項錯誤。

C選項，甲極力勸酒的行為造成乙酒精中毒，主觀上有過失，其行為構(gòu)成侵權(quán)，形成侵權(quán)行為之債的民事法律關(guān)系，C選項正確。

D選項，乙只是邀請甲去游泳，對甲游泳過程中抽筋溺水身亡在主觀上并不存在故意或過失，其行為不構(gòu)成侵權(quán)行為，甲乙雙方不存在民事法律關(guān)系，D選項錯誤。

2．任某門前公路上有一泥溝。某日，一貨車經(jīng)過泥溝，由于顛簸掉落貨物一件，被任某拾得據(jù)為己有。任某發(fā)現(xiàn)有利可圖，遂將泥溝挖深半尺。次日，果然又拾得兩袋車上顛落的貨包。關(guān)于任某行為的性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？

A．無因管理和侵權(quán)行為

B．不當(dāng)?shù)美?/p>

C．無因管理和不當(dāng)?shù)美?/p>

D．不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為

【答案】D

【知識點(diǎn)】不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為

【解析】不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)而獲得利益并使他人利益遭受損失的事實(shí)。侵權(quán)行為是指行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的不法行為，以及依法律的特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的其他侵害行為。本題中，任某將顛簸掉落的貨物據(jù)為己有的行為，屬于沒有合法根據(jù)而獲利，并使他人利益受損，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美欢錇槭暗妙嵚涞呢洶鴮⒛鄿仙钔诎氤咦罱K果然拾得的行為，屬故意侵害他人財產(chǎn)權(quán)，因此任某的行為構(gòu)成不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為。D項說法正確的。

3．甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，對共有房屋的管理沒有進(jìn)行約定。甲、乙、丙未經(jīng)丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。關(guān)于甲、乙、丙上述行為對丁的效力的依據(jù)，下列哪一表述是正確的？

A．有效，出租屬于對共有物的管理，各共有人都有管理的權(quán)利

B．有效，對共有物的處分應(yīng)當(dāng)經(jīng)占共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分為輕，當(dāng)然可以為之

C．無效，對共有物的出租屬于處分，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共有人的同意

D．有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以視為改良行為，經(jīng)占共有份額2/3以上的共有人的同意即可

【答案】B

【知識點(diǎn)】按份共有

【解析】《物權(quán)法》第96條規(guī)定：“共有人按照約定管理共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權(quán)利和義務(wù)?！边@里的管理主要是指對共有物的保存或保值行為?！段餀?quán)法》第97條規(guī)定：“處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外?！边@里的處分主要是對共有物進(jìn)行發(fā)生物權(quán)變動效力的處分，如移轉(zhuǎn)所有權(quán)等。出租屬于對共有物的利用行為，不同于管理行為，因此并非各共有人都有管理的權(quán)利，故A項錯誤；也不同于處分行為，出租并不會導(dǎo)致共有物發(fā)生物權(quán)變動之后果，并且處分行為也并不要求全體共有人的同意，對共有物的處分經(jīng)占共有份額2/3以上的共有人的同意即可進(jìn)行，故C項錯誤。出租也不屬于改良行為，故D項錯誤。出租是對共有物的利用，顯然比處分行為對共有物的物權(quán)影響要輕，依舉重以明輕之規(guī)則，B項正確。

4．北林公司是某小區(qū)業(yè)主選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)。關(guān)于業(yè)主與北林公司的權(quán)利義務(wù)，下列哪一選項是正確的？

A．北林公司公開作出的服務(wù)承諾及制定的服務(wù)細(xì)則，不是物業(yè)服務(wù)合同的組成部分

B．業(yè)主甲將房屋租給他人使用，約定由承租人交納物業(yè)費(fèi)，北林公司有權(quán)請求業(yè)主甲對該物業(yè)費(fèi)的交納承擔(dān)連帶責(zé)任

C．業(yè)主乙拖欠半年物業(yè)服務(wù)費(fèi)，北林公司要求業(yè)主委員會支付欠款，業(yè)主委員會無權(quán)拒絕

D．業(yè)主丙出國進(jìn)修兩年返家，北林公司要求其補(bǔ)交兩年的物業(yè)管理費(fèi)，丙有權(quán)以兩年未接受物業(yè)服務(wù)為由予以拒絕

【答案】B

【知識點(diǎn)】物業(yè)服務(wù)合同

【解析】A項：《較高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條第2款規(guī)定：“物業(yè)服務(wù)企業(yè)公開作出的服務(wù)承諾及制定的服務(wù)細(xì)則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分。”故A錯誤。

B項：該解釋第7條規(guī)定：“業(yè)主與物業(yè)的承租人、借用人或者其他物業(yè)使用人約定由物業(yè)使用人交納物業(yè)費(fèi)，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！庇纱丝芍珺項正確。

C項：該解釋第8條規(guī)定：“業(yè)主大會按照物權(quán)法第七十六條規(guī)定的程序作出解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)的決定后，業(yè)主委員會請求解除物業(yè)服務(wù)合同的，人民法院應(yīng)予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)向業(yè)主委員會提出物業(yè)費(fèi)主張的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向拖欠物業(yè)費(fèi)的業(yè)主另行主張權(quán)利?！庇纱丝芍?，業(yè)主委員會有權(quán)拒絕，C項錯誤。

D項：該解釋第6條規(guī)定：“經(jīng)書面催交，業(yè)主無正當(dāng)理由拒絕交納或者在催告的合理期限內(nèi)仍未交納物業(yè)費(fèi)，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)費(fèi)的，人民法院應(yīng)予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關(guān)規(guī)定提供服務(wù)，業(yè)主僅以未享受或者無需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為抗辯理由的，人民法院不予支持?！盌錯誤。（本題答案：B）

5．甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款11萬元，借款期限為1年。乙在簽字之前，要求甲為借款合同提供擔(dān)保。丙應(yīng)甲要求同意擔(dān)保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為1年。甲將有擔(dān)保簽字的借款合同交給乙。乙要求從11萬元中預(yù)先扣除1萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為2年。甲應(yīng)允，雙方簽字，乙依約將10萬元交付給甲。下列哪一表述是正確的？

A．丙的保證期間為1年

B．丙無須承擔(dān)保證責(zé)任

C．丙應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任

D．丙應(yīng)對10萬元本息承擔(dān)保證責(zé)任

【答案】B

【解析】《擔(dān)保法解釋》第二十二條第二款規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。本題中，乙丙之間并未成立保證合同，理由在于，丙應(yīng)甲要求同意擔(dān)保，其簽字僅為擔(dān)?！敖杩钇跒?年”的前合同，而乙同意接受擔(dān)保的是“借款期延長為2年”的后合同，因此乙丙雙方并未就保證合同達(dá)成合意，因此保證合同未成立，丙無須承擔(dān)保證責(zé)任。A、C、D項錯誤，B項正確。

6．關(guān)于訴訟時效，下列哪一選項是正確的？

A．甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內(nèi)歸還。乙債權(quán)的訴訟時效期間從借條出具日起計算

B．甲對乙享有10萬元貨款債權(quán)，丙是連帶保證人，甲對丙主張權(quán)利，會導(dǎo)致10萬元貨款債權(quán)訴訟時效中斷

C．甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產(chǎn)作抵押，銀行實(shí)現(xiàn)對乙的抵押權(quán)后，會導(dǎo)致剩余的20萬元主債務(wù)訴訟時效中斷

D．甲為乙欠銀行的50萬元債務(wù)提供一般保證。甲不知50萬元主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，放棄先訴抗辯權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任后不得向乙追償

【答案】C

【知識點(diǎn)】訴訟時效

【解析】A項考查訴訟時效期間起算。訴訟時效期間從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害以及義務(wù)人之日起計算。乙債權(quán)只有履行期限屆滿才能知道是否受到侵害，故A項錯誤。

B項考查保證債務(wù)訴訟時效。丙是連帶保證人，債權(quán)人甲向丙主張權(quán)利，可以引起保證債務(wù)訴訟時效起算。主債權(quán)的訴訟時效與保證債務(wù)的訴訟時效兩者相互獨(dú)立，不會導(dǎo)致10萬元貨款債權(quán)訴訟時效的中斷。故B項錯誤。

C項考查主張部分債權(quán)的中斷時效效力?！对V訟時效規(guī)定》第11條規(guī)定：“權(quán)利人對同一債權(quán)中的部分債權(quán)主張權(quán)利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權(quán)，但權(quán)利人明確表示放棄剩余債權(quán)的情形除外?！惫蔆項正確。

D項考查保證人先訴抗辯權(quán)。一般保證的保證人可以放棄先訴抗辯權(quán)，這是保證人對自己的利益的放棄，但并不影響其承擔(dān)保證責(zé)任后向債務(wù)人的追償。只有保證人放棄了債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)而承擔(dān)了保證責(zé)任后，才會影響其對債務(wù)人的追償?！对V訟時效規(guī)定》第21條規(guī)定：“主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務(wù)人的訴訟時效抗辯權(quán)。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任后向主債務(wù)人行使追償權(quán)的，人民法院不予支持，但主債務(wù)人同意給付的情形除外。”本題中，甲放棄先訴抗辯權(quán)，又承擔(dān)保證責(zé)任，意味著其同時放棄了先訴抗辯權(quán)和時效抗辯權(quán)，此時若乙也放棄時效抗辯權(quán)，則甲可向乙追償，若乙主張時效抗辯權(quán)，則甲不能向乙追償。故D項錯誤。

7．方某為送湯某生日禮物，特向余某定做一件玉器。訂貨單上，方某指示余某將玉器交給湯某，并將訂貨情況告知湯某。玉器制好后，余某委托朱某將玉器交給湯某，朱某不慎將玉器碰壞。下列哪一表述是正確的？

A．湯某有權(quán)要求余某承擔(dān)違約責(zé)任

B．湯某有權(quán)要求朱某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

C．方某有權(quán)要求朱某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

D．方某有權(quán)要求余某承擔(dān)違約責(zé)任

【答案】D

【知識點(diǎn)】合同相對性承攬合同

【解析】在加工承攬合同標(biāo)的物交付之前，所有權(quán)并未移轉(zhuǎn)，方某和湯某均未取得玉器的所有權(quán)，故其不能主張侵權(quán)責(zé)任，故B項、C項錯誤?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！睖匙鳛榻邮苈男械牡谌?，無權(quán)向余某主張違約責(zé)任，應(yīng)由方某向余某主張違約責(zé)任。故C項錯誤，D項正確。

二、多項選擇題

8．關(guān)于訴訟時效的表述，下列哪些選項是正確的？

A．當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯，但法律規(guī)定的有些債權(quán)請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定

B．當(dāng)事人不能約定延長或縮短訴訟時效期間，也不能預(yù)先放棄訴訟時效利益

C．當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯的，法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行闡明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判

D．當(dāng)事人在一審、二審期間都可以提出訴訟時效抗辯

【答案】ABC

【知識點(diǎn)】訴訟時效

【解析】A項：《較高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：“當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯，但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：（一）支付存款本金及利息請求權(quán)；（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；（四）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)?！睋?jù)該規(guī)定，此項正確。

B項：第2條規(guī)定：“當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認(rèn)可。”故此項正確。

C項：第3條規(guī)定：“當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判?！惫蚀隧椪_。

D項：第4條規(guī)定：“當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外?！惫蚀隧楀e誤。

9．郭某意外死亡，其妻甲懷孕兩個月。郭某父親乙與甲簽訂協(xié)議：“如把孩子順利生下來，就送十根金條給孩子?！碑?dāng)日乙把八根金條交給了甲。孩子順利出生后，甲不同意由乙撫養(yǎng)孩子，乙拒絕交付剩余的兩根金條，并要求甲退回八根金條。下列哪些選項是正確的？

A．孩子為胎兒，不具備權(quán)利能力，故協(xié)議無效

B．孩子已出生，故乙不得拒絕贈與

C．八根金條已交付，故乙不得要求退回

D．兩根金條未交付，故乙有權(quán)不交付

【答案】BC

【解析】《合同法》第五十二條，有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害利益；(二)惡意串通，損害、集體或者第三人利益；(三)以合法形式掩蓋非法目的；(四)損害社會公共利益；(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。本題中孩子的出生僅為合同生效的條件，該合同的當(dāng)事人為甲和乙，二人均具備權(quán)利能力，因此該協(xié)議有效。A項錯誤。第四十五條，當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。乙將孩子的出生作為贈與合同生效的要件，因此孩子出生后，該合同生效，乙不得拒絕贈與，B項正確。第一百八十六條，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。由于財產(chǎn)已交付，據(jù)此乙不得要求退回。因此C項正確。第一百九十五條，贈與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務(wù)。本題并未提及此種情形，因此即使兩根金條未交付，乙仍應(yīng)履行贈與義務(wù)，進(jìn)行交付。因此D項錯誤。

10．某農(nóng)村養(yǎng)殖戶為擴(kuò)大規(guī)模向銀行借款，欲以其財產(chǎn)設(shè)立浮動抵押。對此，下列哪些表述是正確的？

A．該養(yǎng)殖戶可將存欄的養(yǎng)殖物作為抵押財產(chǎn)

B．抵押登記機(jī)關(guān)為抵押財產(chǎn)所在地的工商部門

C．抵押登記可對抗任何善意第三人

D．如借款到期未還，抵押財產(chǎn)自借款到期時確定

【答案】AD

【知識點(diǎn)】動產(chǎn)浮動抵押權(quán)

【解析】A項：《物權(quán)法》第181條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償?！庇纱丝芍狝項中的財產(chǎn)可以作為抵押財產(chǎn)。

BC項：第189條規(guī)定：“企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。依照本法第一百八十一條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。”由此可知B錯誤，C項說法沒有考慮到例外情形，錯誤。

D項：第196條規(guī)定，依照本法第一百八十一條規(guī)定設(shè)定抵押的，抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定：（一）債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實(shí)現(xiàn)；（二）抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；（三）當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形；（四）嚴(yán)重影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的其他情形?！庇稍摋l第一項可知，如借款到期未還，抵押財產(chǎn)自借款到期時確定，D項說法正確。