2017年司法考試真題答案及解析卷四第3題

第三題、(本題21分)。

案情：被告人李某于2014年7月的一天晚上，和幾個朋友聚會，飯后又一起卡拉OK，期間餐廳經(jīng)理派服務(wù)員胡某陪侍。次日凌晨兩點結(jié)束后，李某送胡某回家的路上，在一廢棄的工棚內(nèi)強行與胡某發(fā)生了性關(guān)系。案發(fā)后李某堅稱是通奸而不是強奸。此案由S市Y區(qū)檢察院起訴。Y區(qū)法院經(jīng)不公開審理，以事實不清證據(jù)不足為由作出無罪判決。檢察機關(guān)提起抗訴，S市中級法院改判被告人構(gòu)成強奸罪并處有期徒刑三年。二審法院定期宣判，并向抗訴的檢察機關(guān)送達(dá)了判決書，沒有向被告人李某送達(dá)判決書，但在中國裁判文書網(wǎng)上發(fā)布了判決書。

問題：  

1．本案二審判決是否生效?為什么?我國刑事裁判一審生效與二審生效有無區(qū)別?為什么?  

2．此案生效后當(dāng)事人向檢察院申訴，程序要求是什么?  

3．省檢察院按審判監(jiān)督程序向省高級法院提起抗訴，對于原判決、裁定事實不清或者證據(jù)不足的再審案件，省高級法院應(yīng)當(dāng)如何處理?  

4．如果省高級法院認(rèn)為S市中級法院生效判決確有錯誤，應(yīng)當(dāng)如何糾正?  

5．此案在由省檢察院向省高級法院抗訴中，請求改判被告人無罪，被告人及其辯護(hù)人也辯稱無罪，省高級法院根據(jù)控辯雙方一致意見，是否應(yīng)當(dāng)做出無罪判決?為什么?  

試題解析及參考答案

1．【答案】（1）未生效。二審判決應(yīng)當(dāng)在宣告以后才生效，本案二審判決始終未向被告人李某宣告，也未向李某送達(dá)判決書，裁判文書網(wǎng)上發(fā)布判決書也不能等同于向李某宣告判決，李某始終不知道判決的內(nèi)容，因此本案二審程序未完成宣告，判決未生效。  

（2）一審裁判的生效時間為裁判送達(dá)后次日開始計算上訴、抗訴期限，經(jīng)過上訴、抗訴期限未上訴、抗訴的一審裁判才生效。由于我國實行二審終審制，普通案件二審裁判為終審裁判，但需要送達(dá)后始生效，即二審當(dāng)庭宣判或定期宣判送達(dá)裁判文書后發(fā)生法律效力。  

2．【答案】（1）當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬首先應(yīng)當(dāng)向S市檢察院提出，案情重大、復(fù)雜、疑難的，省檢察院也可以直接受理。（2）當(dāng)事人一方對S市檢決定不予抗訴而繼續(xù)向省檢察院申訴的，省檢察院應(yīng)當(dāng)受理，經(jīng)省市兩級檢察院辦理后，沒有新的事實和證據(jù)不再立案復(fù)查。（3）S市檢認(rèn)為判決裁定確有錯誤需要抗訴的，應(yīng)當(dāng)提請省檢抗訴。（4）省檢認(rèn)為判決裁定確有錯誤可以直接向省高院抗訴。  

3．【答案】（1）經(jīng)審理能夠查清事實的，應(yīng)當(dāng)在查清事實后依法裁判;（2）經(jīng)審理仍無法查清事實，證據(jù)不足的，不能認(rèn)定原審被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告原審被告人無罪;(3)經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)有新證據(jù)且超過刑訴法規(guī)定的指令再審期限的，可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判。  

4．【答案】省高級法院既可以提審也可以指令下級法院再審。（1）提審由省高院組成合議庭，所作出判決裁定為終審判決裁定;提審的案件應(yīng)當(dāng)是原判決裁定認(rèn)定事實正確但適用法律錯誤，或者案件疑難、復(fù)雜、重大，或者不宜由原審法院審理的情形。（2）省法院指令再審一般應(yīng)當(dāng)指令S市中院以外的中級法院再審，依照第二審程序進(jìn)行;如果更有利于查明案件事實、糾正裁判錯誤，也可以指令S市中院再審，S市中院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照二審程序進(jìn)行。  

5．【答案】法院可以根據(jù)具體情況，既可以作有罪判決也可以作無罪判決。（1）本案系審判監(jiān)督程序的案件，法庭審理的對象是生效的法院判決裁定是否有錯誤，判決有罪無罪的依據(jù)是案件事實、證據(jù)及適用的法律是否確有錯誤。（2）檢察機關(guān)的抗訴是引起再審程序的緣由，其請求改判無罪已經(jīng)不是控訴的含義，也不是控方，不存在控辯雙方意見一致的情形。