2018年法考精選答疑資料

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片面的幫助犯和片面的實(shí)行犯的區(qū)別。

答：片面的共同實(shí)行即實(shí)行的一方?jīng)]有認(rèn)識(shí)到另一方的實(shí)行行為。例如，甲欲殺乙，在乙的飯菜里投放了毒藥，丙發(fā)現(xiàn)后，知道甲想毒死乙，但是劑量不足，又添加了同種類的毒藥，最終導(dǎo)致乙死亡，丙就是片面實(shí)行犯。

片面的幫助即實(shí)行的乙方?jīng)]有認(rèn)識(shí)到另一方的幫助行為。例如，甲明知乙正在追殺丙，由于其與丙有仇，便暗中設(shè)置障礙物將丙拌倒，從而使乙順利地殺害丙。您可以這樣來區(qū)分，幫助犯在共同犯罪中所起的作用是輔助的，他本人并不參與犯罪的實(shí)行，但為共同犯罪提供便利條件。其在共同犯罪中所起的輔助作用表現(xiàn)在排除犯罪障礙，創(chuàng)造有利條件等方便。而實(shí)行犯是具體實(shí)施犯罪行為，是具體犯罪行為的執(zhí)行者。

遺囑、遺贈(zèng)、贈(zèng)與三者的區(qū)別和聯(lián)系?

答：遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別主要有以下幾個(gè)方面：

一是主體的范圍不同。遺囑繼承人只限定于法定繼承人范圍之內(nèi)，即只能是被繼承人的配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母外祖父母以及對(duì)公婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳和對(duì)岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶女婿等法定繼承人中的一人或數(shù)人。與遺囑繼承相比，受遺贈(zèng)人的范圍則比較廣泛，法律規(guī)定受遺贈(zèng)的主體可以是、集體組織或社會(huì)團(tuán)體，又可以是法定繼承人以外的其他任何人。

二是主體所承擔(dān)的義務(wù)不同。遺囑繼承人不僅依遺囑享有繼承財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，而且，在遺囑人生前負(fù)有債務(wù)或者欠繳稅款的情況下，遺囑繼承人還負(fù)有以全部遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值為限先予繳納、清償。而受遺贈(zèng)人則與此不同，受遺贈(zèng)人不承擔(dān)清償遺贈(zèng)人債務(wù)和繳納稅款的義務(wù)。而是在清償了遺贈(zèng)人生前的債務(wù)之后才接受遺贈(zèng)。對(duì)此，我國《繼承法》第三十四條規(guī)定：“執(zhí)行遺贈(zèng)不得妨害清償遺贈(zèng)人依法應(yīng)繳納的稅款和債務(wù)?！边@主要是防止當(dāng)事人規(guī)避義務(wù)，損害、集體以及第三人的合法權(quán)益。

三是接受遺產(chǎn)的方式不同。依據(jù)遺囑，遺囑繼承人具有繼承人的身份，可以直接參與遺囑所規(guī)定的遺產(chǎn)分配，并取得制定給予自己的份額;而受遺贈(zèng)人作為繼承人以外的個(gè)人或組織，則不能直接參與遺產(chǎn)的分配，而是通過從繼承人或遺囑執(zhí)行人那里取得受遺贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)?？傊苓z贈(zèng)人所要獲得的財(cái)產(chǎn)是相對(duì)明確的，而遺囑繼承人所能獲得的財(cái)產(chǎn)則不大明確，需要等繼承具體執(zhí)行后才能明確下來。

遺贈(zèng)與贈(zèng)與的區(qū)別則體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

一是遺贈(zèng)是單方法律行為，不需要征得受遺贈(zèng)人的同意;而贈(zèng)與是一種合同關(guān)系，是雙方法律行為，贈(zèng)與不僅要有贈(zèng)與人的贈(zèng)與行為，而且還要有受贈(zèng)人接受贈(zèng)與的意思表示，缺少哪一方面贈(zèng)與合同都不能成立。遺贈(zèng)由繼承法調(diào)整，而贈(zèng)與則由合同法調(diào)整。

二是遺贈(zèng)是遺贈(zèng)人死后生效的法律行為。在遺贈(zèng)人設(shè)立遺囑時(shí)，只是尚未生效的法律事實(shí)，其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。而贈(zèng)與則是當(dāng)事人生前的法律行為，是一種實(shí)踐合同。即只要贈(zèng)與人將贈(zèng)與物交付給受贈(zèng)人，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)就發(fā)生轉(zhuǎn)移。在贈(zèng)與物交付以后，特殊情況下還可撤回贈(zèng)與，收回贈(zèng)與物。這是遺贈(zèng)不具備的。

合同的解除與撤銷的區(qū)別。

答：合同的解除和撤銷主要區(qū)別在于：

其一，從適用范圍來看，撤銷的適用范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同領(lǐng)域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事行為場(chǎng)合;而解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。

其二，從發(fā)生原因來看，撤銷的原因由法律直接規(guī)定;而解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當(dāng)事人約定的。

其三，從發(fā)生的效力看也就是法律效果上，撤銷都有溯及力，被撤銷的民事行為從開始起無效;而解除則往往無溯及力，只有在當(dāng)事人有特別約定或者法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)合同時(shí)，才有溯及力。

解除合同的前提是合同有效，而撤銷合同的前提是合同存在效力瑕疵。