2011年司法考試卷二刑法真題答案及解析（2）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試卷二刑法真題答案及解析，以下為刑法單項選擇題部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分，每題1分。

11．關(guān)于走私犯罪，下列哪一項是正確的？

A．甲誤將淫穢光盤當作普通光盤走私入境。雖不構(gòu)成走私淫穢物品罪，但如按照普通光盤計算，其偷逃應(yīng)繳稅額較大時，應(yīng)認定為走私普通貨物、物品罪

B．乙走私大量彈頭、彈殼。由于彈頭、彈殼不等于彈藥，故乙不成立走私彈藥罪

C．丙走私槍支入境后非法出賣。此情形屬于吸收犯，按重罪吸收輕罪的原則論處

D．丁走私武器時以暴力抗拒緝私。此情形屬于牽連犯，從一重罪論處

【答案】A

【知識點】走私犯罪

【解析】

A項正確。走私淫穢物品罪要求行為人對其走私的是淫穢物品必須存在明知，否則不成立該罪。因此，甲不成立走私淫穢物品罪。但如果其偷逃應(yīng)繳數(shù)額較大的，可成立走私普通貨物、物品罪。

B項錯誤。較高法《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》第2條第1款規(guī)定，走私各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，以走私彈藥罪定罪處罰。

C項錯誤。走私武器入境后又非法出賣的，以走私武器罪與非法買賣槍支、彈藥、爆炸物罪數(shù)罪并罰。

D項錯誤。走私武器時又暴力抗拒緝私，以走私武器罪和妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰。注意：走私毒品又抗拒緝私的，只成立走私毒品罪。

12．關(guān)于洗錢罪的認定，下列哪一項是錯誤的？

A．《刑法》第一百九十一條雖未明文規(guī)定侵犯財產(chǎn)罪是洗錢罪的上游犯罪，但是，黑社會性質(zhì)組織實施的侵犯財產(chǎn)罪，依然是洗錢罪的上游犯罪

B．將上游的毒品犯罪所得誤認為是貪污犯罪所得而實施洗錢行為的，不影響洗錢罪的成立

C．上游犯罪事實上可以確認，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事責任的，不影響洗錢罪的認定

D．單位貸款詐騙應(yīng)以合同詐騙罪論處，合同詐騙罪不是洗錢罪的上游犯罪。為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的，不成立洗錢罪

【答案】D

【知識點】洗錢罪

【解析】

洗錢罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪七種犯罪的所得及其收益，而掩飾、隱瞞其來源與性質(zhì)的行為。

A項正確。黑社會性質(zhì)犯罪是洗錢罪的七種上游犯罪之一，而黑社會性質(zhì)犯罪就包含了黑社會性質(zhì)組織實施的侵犯財產(chǎn)的犯罪。

B項正確。毒品犯罪和貪污犯罪都是洗錢罪的上游犯罪，這種認識錯誤，不影響洗錢罪的成立。

C項正確。較高法《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條第2款規(guī)定，上游犯罪事實可以確認，因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責任的，不影響洗錢犯罪的認定。

D項錯誤。雖然刑事立法并沒有將單位設(shè)定為貸款詐騙罪的主體，但根據(jù)2014年全國人大常委會《關(guān)于<中華人民共和國刑法>第三十條的解釋》規(guī)定，單位實施刑法規(guī)定的危害社會的行為，刑法分則和其他法律未規(guī)定追究單位的刑事責任的，對組織、策劃、實施該危害社會行為的人依法追究刑事責任。因此單位貸款詐騙罪不再定合同詐騙罪，而是成立個人的貸款詐騙罪。為其所得實施洗錢行為的，成立洗錢罪。

13．關(guān)于自傷，下列哪一項是錯誤的？

A．軍人在戰(zhàn)時自傷身體、逃避軍事義務(wù)的，成立戰(zhàn)時自傷罪

B．幫助有責任能力成年人自傷的，不成立故意傷害罪

C．受益人唆使60周歲的被保險人自傷、騙取保險金的，成立故意傷害罪與保險詐騙罪

D．父母故意不救助自傷的12周歲兒子而致其死亡的，視具體情形成立故意殺人罪或者遺棄罪

【答案】C

【知識點】自傷行為性質(zhì)認定

【解析】

A項正確。《刑法》第434條規(guī)定，戰(zhàn)時自傷身體，逃避軍事義務(wù)的，處3年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑。

B項正確。幫助有責任能力成年人自傷的，不成立犯罪。

C項錯誤。投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，騙取保險金，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。即，只有在受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，才一故意殺人罪或故意傷害罪與保險詐騙罪并罰。本項中，被唆使人自傷，不成立故意傷害罪，而只成立保險詐騙罪一罪。唆使人成立保險詐騙罪的共犯。

D項正確。父母對于未成年人子女有法定的救助義務(wù)，對自傷的子女能救而不救助的，成立不作為的犯罪，視具體情形，可成立故意殺人罪或遺棄罪。

14．關(guān)于故意傷害罪與組織出賣人體器官罪，下列哪一項是正確的？

A．非法經(jīng)營尸體器官買賣的，成立組織出賣人體器官罪

B．醫(yī)生明知是未成年人，雖征得其同意而摘取其器官的，成立故意傷害罪

C．組織他人出賣人體器官并不從中牟利的，不成立組織出賣人體器官罪

D．組織者出賣一個腎臟獲15萬元，欺騙提供者說只賣了5萬元的，應(yīng)認定為故意傷害罪

【答案】B

【知識點】組織出賣人體器官罪；故意傷害罪

【解析】

A項錯誤。組織出賣人體器官罪重，被組織出賣的必須是活體器官。

B項正確。未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰。

C項錯誤。組織他人出賣人體器官罪以牟利目的為必要。

D項錯誤。經(jīng)活體器官提供者同意組織出賣人體器官，仍成立組織出賣人體器官罪。如果騙取其提供活動器官，才會成立故意傷害罪。隱瞞侵吞其余應(yīng)付的錢，不改變組織出賣人體器官罪性質(zhì)，但可視具體情形考慮與侵占罪并罰。

15．甲預(yù)謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人，遂拿走了乙的3萬元現(xiàn)金。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一項是正確的？

A．搶劫未遂與盜竊既遂

B．搶劫既遂與盜竊既遂的想象競合

C．敲詐勒索預(yù)備與盜竊既遂

D．敲詐勒索未遂與盜竊既遂的想象競合

【答案】C

【知識點】敲詐勒索罪；犯罪停止形態(tài)；罪數(shù)

【解析】

C項正確。行為人實施了敲詐勒索的預(yù)備行為，還沒有著手實施威脅、要挾，成立敲詐勒索罪犯罪預(yù)備。到住宅后，見沒人，又另起犯意實施了盜竊。

16．關(guān)于盜竊罪的理解，下列哪一項是正確的？

A．扒竊成立盜竊罪的，以攜帶兇器為前提

B．扒竊僅限于竊取他人衣服口袋內(nèi)體積較小的財物

C．扒竊時無論竊取數(shù)額大小，即使竊得一張白紙，也成立盜竊罪既遂

D．入戶盜竊成立盜竊罪的，既不要求數(shù)額較大，也不要求多次盜竊

【答案】D

【知識點】盜竊罪

【解析】

盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數(shù)額較大，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊公私財物的行為。

A項錯誤。扒竊和攜帶兇器盜竊是立法中并列的兩種情形，扒竊不以攜帶兇器為必要。通常認為，認定扒竊需要具備三個特征：一是秘密竊取，二是發(fā)生在比較特定的空間即公共場所、公共交通工具中，三是竊取的對象通常為被害人貼身放置的財物。

B項錯誤。扒竊對象不限于衣服口袋內(nèi)的物品，例如竊取被害人隨身攜帶的提包、背包內(nèi)的物品，也是扒竊。

C項錯誤。盜竊一張白紙，情節(jié)顯著輕微，不會以犯罪論處。甚至連治安管理處罰都用不到。

D項正確?！缎谭ā返?64條所列的入戶盜竊、扒竊、攜帶兇器盜竊實際上是對原刑法條文所規(guī)定的竊取數(shù)額較大財物情形及多次盜竊情形之外的補充，即，凡是屬于這幾種情形的，雖然所竊取的財物沒有數(shù)額較大標準，也沒有多次盜竊，但一樣成立盜竊罪。

17．下列哪一項的行為應(yīng)以掩飾、隱瞞犯罪所得罪論處？

A．甲用受賄所得1,000萬元購買了一處別墅

B．乙明知是他人用于搶劫的汽車而更改車身顏色

C．丙與搶劫犯事前通謀后代為銷售搶劫財物

D．丁明知是他人盜竊的汽車而為其提供偽造的機動車來歷憑證

【答案】D

【知識點】掩飾、隱瞞犯罪所得罪

【解析】

掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是指指明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為。該罪與洗錢罪、窩藏、包庇罪一樣，都屬于事后提供幫助，而非事前有通謀或犯罪過中達成合意的共犯。

A項錯誤。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是替別人掩飾、隱瞞，而非自己。且甲受賄后使用贓款的行為屬于事后不可罰行為，不另行評價為犯罪。

B項錯誤。車是他人犯罪的工具，而非犯罪所得及其收益。

C項錯誤。二人事先有通謀，只不過分工不同而已，丙的行為應(yīng)成立搶劫罪的共犯，為幫助犯。再次提示：掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪、洗錢罪、窩藏、包庇罪這三個罪均僅為事后提供幫助，而非事先約好的幫助，否則就成立上游犯罪的共犯。

D項正確。為他人犯罪提供事后幫助，為其犯罪所得掩飾其來源，成立本罪。雙高《關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第（六）項也曾明確規(guī)定，明知是盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車，而為其提供或者出售偽造、變造的機動車來歷憑證、整車合格證、號牌以及有關(guān)機動車的其他證明和憑證的，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪

18．關(guān)于非法持有毒品罪，下列哪一項是正確的？

A．非法持有毒品的，無論數(shù)量多少都應(yīng)當追究刑事責任

B．持有毒品不限于本人持有，包括通過他人持有

C．持有毒品者而非所有者時，必須知道誰是所有者

D．因販賣而持有毒品的，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰

【答案】B

【知識點】非法持有毒品罪

【解析】

A項錯誤。非法持有數(shù)量較大的毒品才成立犯罪。例如非法持有鴉片200克以上、海洛因或甲基苯丙胺10克以上。

B項正確。該條所規(guī)定的“持有”是一種管領(lǐng)和控制，包括通過他人持有。

C項錯誤。非法持有毒品罪是一種行為犯，明知是毒品而持有即成立犯罪，不要求明知其所有者是誰。

D項錯誤。為吸收犯關(guān)系，實務(wù)中以販賣毒品罪一罪處罰。

19．大學(xué)生甲為獲得公務(wù)員面試，送給面試官乙（某機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)）2瓶高檔白酒，乙拒絕。次日，甲再次到乙家，偷偷將一塊價值1萬元的金幣放在茶幾上離開。乙不知情。保姆以為乙知道此事，將金幣放入乙的柜子。對于本案，下列哪一項是錯誤的？

A．甲的行為成立行賄罪

B．乙的行為不構(gòu)成受賄罪

C．認定甲構(gòu)成行賄罪與乙不構(gòu)成受賄罪不矛盾

D．保姆的行為成立利用影響力受賄罪

【答案】D

【知識點】利用影響力受賄罪；行賄罪

【解析】

A、B、C項正確。甲為了謀取不正當利益，送給乙財物，成立行賄罪。乙沒有收取酒，對于金幣的事不知情，不成立受賄罪。二者并不矛盾。

D項錯誤。保姆沒有通過工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，不成立利用影響力受賄罪。

20．劉某以趙某對其犯故意傷害罪，向法院提起刑事附帶民事訴訟。因趙某妹妹曾拒絕本案主審法官王某的求愛，故王某在明知證據(jù)不足、指控犯罪不能成立的情況下，毀滅趙某無罪證據(jù)，認定趙某構(gòu)成故意傷害罪，并宣告免予刑罰處罰。對王某的定罪，下列哪一項是正確的？

A．徇私枉法罪

B．濫用職權(quán)罪

C．玩忽職守罪

D．幫助毀滅證據(jù)罪

【答案】A

【知識點】徇私枉法罪

【解析】

A項正確。徇私枉法罪是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴，對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的行為。王某成立徇私枉法罪。