2012年司法考試卷二刑法真題答案及解析（4）

希賽網(wǎng)為大家整理了2012年司法考試卷二刑法真題答案及解析，以下為刑法不定項(xiàng)選擇題部分。

三、不定項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有一個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分，每題2分。

（一）

甲在國外旅游，見有人兜售高仿真人民幣，用1萬元換取10萬元假幣，將假幣夾在書中寄回國內(nèi)。（事實(shí)一）

趙氏調(diào)味品公司欲設(shè)加盟店，銷售具有注冊商標(biāo)的趙氏調(diào)味品，派員工趙某物色合作者。甲知道自己不符加盟條件，仍找到趙某送其2萬元真幣和10萬元假幣，請其幫忙加盟事宜。趙某與甲簽訂開設(shè)加盟店的合作協(xié)議。（事實(shí)二）

甲加盟后，明知偽劣的“一滴香”調(diào)味品含有害非法添加劑，但因該產(chǎn)品暢銷，便在“一滴香”上貼上趙氏調(diào)味品的注冊商標(biāo)私自出賣，前后共賣出5萬多元“一滴香”。（事實(shí)三）

張某到加盟店欲批發(fā)1萬元調(diào)味品，見甲態(tài)度不好表示不買了。甲對張某拳打腳踢，并說“漲價(jià)2000元，不付款休想走”。張某無奈付款1．2萬元買下調(diào)味品。（事實(shí)四）

甲以銀行定期存款4倍的高息放貸，很快賺了錢。隨后，四處散發(fā)宣傳單，聲稱為加盟店籌資，承諾3個(gè)月后還款并支付銀行定期存款2倍的利息。甲從社會上籌得資金1000萬，高利貸出，賺取息差。（事實(shí)五）

甲資金鏈斷裂無法歸還借款，但仍繼續(xù)擴(kuò)大宣傳，又吸納社會資金2000萬，以后期借款歸還前期借款。后因虧空巨大，甲將余款500萬元交給其子，跳樓自殺。（事實(shí)六）

請回答第86—91題。

86．關(guān)于事實(shí)一的分析，下列項(xiàng)正確的是：

A．用1萬元真幣換取10萬元假幣，構(gòu)成購買假幣罪

B．扣除甲的成本1萬元，甲購買假幣的數(shù)額為9萬元

C．在境外購買人民幣假幣，危害我國貨幣管理制度，應(yīng)適用保護(hù)管轄原則審理本案

D．將假幣寄回國內(nèi)，屬于走私假幣，構(gòu)成走私假幣罪

【答案】AD

【知識點(diǎn)】購買假幣罪、罪數(shù)形態(tài)、刑法效力范圍

【解析】

A項(xiàng)正確。甲名為用1萬元真幣“換取”假幣，其實(shí)質(zhì)上購買假幣。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。甲行為侵害的法益是金融管理秩序，其所購買假幣的數(shù)額就是犯罪數(shù)額，不存在扣除成本的問題。

C項(xiàng)錯(cuò)誤?！缎谭ā返?條所規(guī)定的保護(hù)管轄，僅適用于外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國或者公民犯罪的情形。甲是中國公民，對其應(yīng)適用《刑法》第7條關(guān)于屬人管轄的規(guī)定。

D項(xiàng)正確。甲將假幣寄回國內(nèi)的行為，構(gòu)成走私假幣罪，與購買假幣之間沒有牽連關(guān)系。因?yàn)榧椎膬蓚€(gè)行為分別侵害了金融管理秩序、海關(guān)監(jiān)管制度，應(yīng)當(dāng)成立數(shù)罪，而不能成立牽連犯。

87．關(guān)于事實(shí)二的定性，下列項(xiàng)正確的是：

A．甲將2萬元真幣送給趙某，構(gòu)成行賄罪

B．甲將10萬假幣冒充真幣送給趙某，不構(gòu)成詐騙罪

C．趙某收受甲的財(cái)物，構(gòu)成非工作人員受賄罪

D．趙某被甲欺騙而訂立合同，構(gòu)成簽訂合同失職被騙罪

【答案】BC

【知識點(diǎn)】非工作人員受賄罪

【解析】

A項(xiàng)錯(cuò)誤。趙某不是工作人員，甲將2萬元真幣送給趙某，構(gòu)成對非工作人員行賄罪，而非(對工作人員所實(shí)施的)行賄罪。

B項(xiàng)正確。甲將10萬元假幣冒充真幣送給趙某，其行為、故意都符合對非工作人員行賄罪的特征，不能評價(jià)為詐騙罪。

C項(xiàng)正確。趙某不具有工作人員的主體資格，其收受他人財(cái)物，妨害公司管理制度的，應(yīng)構(gòu)成非工作人員受賄罪。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。由于《刑法》第167條簽訂、履行合同失職被騙罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，而趙某不具有這一主體資格，因而不構(gòu)成該罪。

88．關(guān)于事實(shí)三的定性，下列項(xiàng)正確的是：

A．在“一滴香”上擅自貼上趙氏調(diào)味品注冊商標(biāo)，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪

B．因“一滴香”含有害人體的添加劑，甲構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪

C．賣出5萬多元“一滴香”，甲觸犯銷售偽劣產(chǎn)品罪

D．對假冒注冊商標(biāo)行為與出售“一滴香”行為，應(yīng)數(shù)罪并罰

【答案】ABC

【知識點(diǎn)】罪數(shù)形態(tài)、法條競合

【解析】

A項(xiàng)正確。在“一滴香”上擅自貼上趙氏調(diào)味品注冊商標(biāo)，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。根據(jù)較高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第69條的規(guī)定，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：(1)非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的;(2)假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的;(3)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

B項(xiàng)正確。甲明知銷售的食品中含有對人體有害的添加劑，其應(yīng)當(dāng)構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。

C項(xiàng)正確。甲銷售偽劣產(chǎn)品，犯罪金額是5萬元，符合《刑法》第140條的規(guī)定，構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。對假冒注冊商標(biāo)行為與出售“一滴香”行為，不應(yīng)數(shù)罪并罰。根據(jù)2011年1月10日較高人民法院、較高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第16條的規(guī)定，行為人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

89．關(guān)于事實(shí)四甲的定性，下列項(xiàng)正確的是：

A．應(yīng)以搶劫罪論處

B．應(yīng)以尋釁滋事罪論處

C．應(yīng)以敲詐勒索罪論處

D．應(yīng)以強(qiáng)迫交易罪論處

【答案】D

【知識點(diǎn)】強(qiáng)迫交易罪

【解析】

強(qiáng)迫交易罪在客觀方面表現(xiàn)為以暴力、威脅手段強(qiáng)行和他人從事交易活動的行為，其手段是暴力、威脅。暴力，是指毆打、捆綁、強(qiáng)拉硬拽等損害他人人身健康安全的行為，暴力不限于直接針對人身實(shí)施;暴力致人傷殘的，只能限于輕傷范圍，不包括殺害、重傷行為在內(nèi)，以殺害重傷等方式強(qiáng)買強(qiáng)賣商品的，構(gòu)成故意殺人、故意傷害或搶劫罪，不構(gòu)成本罪。同時(shí)，暴力應(yīng)當(dāng)是最廣義的暴力，其程度較為輕微，不需要達(dá)到搶劫罪中足以壓制被害人反抗的程度。由于本罪是擾亂市場秩序罪，暴力行為使被害人反抗存在一定困難時(shí)，即為足以。在本題中，甲對被害人使用的暴力在程度上較低，沒有達(dá)到足以壓制被害人反抗的程度，交易客觀存在，且交易的財(cái)物、對價(jià)關(guān)系基本合理，故對甲應(yīng)定強(qiáng)迫交易罪，ABC項(xiàng)錯(cuò)誤。

90．關(guān)于事實(shí)五的定性，下列項(xiàng)正確的是：

A．以同期銀行定期存款4倍的高息放貸，構(gòu)成非法經(jīng)營罪

B．甲雖然虛構(gòu)事實(shí)吸納巨額資金，但不構(gòu)成詐騙罪

C．甲非法吸納資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

D．對甲應(yīng)以非法經(jīng)營罪和非法吸收公眾存款罪進(jìn)行數(shù)罪并罰

【答案】BC

【知識點(diǎn)】非法吸收公眾存款罪、非法經(jīng)營罪、詐騙罪的界限

【解析】

非法吸收公眾存款具有以下特點(diǎn)：(1)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；(2)通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；(3)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；(4)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。甲聲稱為加盟店籌資，承諾3個(gè)月后還款并支付銀行定期存款2倍的利息，實(shí)際上是以類似于投資入股的方式非法吸收資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，不構(gòu)成詐騙罪，也不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，當(dāng)然就談不上數(shù)罪并罰問題。故BC項(xiàng)正確。

91．關(guān)于事實(shí)六的定性，下列項(xiàng)正確的是：

A．甲以非法占有為目的，非法吸納資金，構(gòu)成集資詐騙罪

B．甲集資詐騙的數(shù)額為2000萬元

C．根據(jù)《刑法》規(guī)定，集資詐騙數(shù)額特別巨大的，可判處死刑

D．甲已死亡，導(dǎo)致刑罰消滅，法院對余款500萬元不能進(jìn)行追繳

【答案】ABC

【知識點(diǎn)】集資詐騙罪

【解析】

集資詐騙罪在客觀方面表現(xiàn)為使用詐騙方法非法集資。使用詐騙方法，是指以非法占有為目的，采用編造謊言，捏造或者隱瞞事實(shí)真相等欺騙方法，騙取他人資金的行為，如采取虛構(gòu)資金用途、以共同投資等名義非法集資;以參加投資的人可以獲取數(shù)倍于同期銀行存款利率的收益等詐騙手段為誘餌吸收公眾投資，將籌集的資金據(jù)為已有。非法集資，是指公司、企業(yè)或其他組織、個(gè)人未經(jīng)批準(zhǔn)，違反法律、法規(guī)，通過不正當(dāng)?shù)那老蛏鐣娀蛘呒w募集資金的行為。

A項(xiàng)、B項(xiàng)正確，甲在明知資金鏈斷裂無法歸還借款的情況下，仍繼續(xù)擴(kuò)大宣傳，吸納社會資金2000萬元，構(gòu)成集資詐騙罪，犯罪數(shù)額是2000萬元。

C項(xiàng)正確，根據(jù)《刑法》第199條的規(guī)定，集資詐騙數(shù)額特別巨大并且給和人民利益造成特別重大損失的，可以判處死刑。

D項(xiàng)錯(cuò)誤，根據(jù)《刑法》第64條的規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。因此，即便甲已死亡，導(dǎo)致刑罰消滅，但司法機(jī)關(guān)對余款500萬元也可以進(jìn)行追繳。