2013年司法考試卷二刑法真題答案及解析（1）

希賽網(wǎng)為大家整理了2013年司法考試卷二刑法真題答案及解析，以下為刑法單項選擇題部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分，每題1分。

1．甲給機場打電話謊稱“3架飛機上有炸彈”，機場立即緊急疏散乘客，對飛機進行地毯式安檢，3小時后才恢復正常航班秩序。關(guān)于本案，下列哪一項是正確的？

A．為維護社會穩(wěn)定，無論甲的行為是否嚴重擾亂社會秩序，都應追究甲的刑事責任

B．為防范危害航空安全行為的發(fā)生，保護人民群眾，應以危害公共安全相關(guān)犯罪判處甲死刑

C．從事實和法律出發(fā)，甲的行為符合編造、故意傳播虛假恐怖信息罪的犯罪構(gòu)成，應追究其刑事責任

D．對于散布虛假信息，危及航空安全，造成國內(nèi)國際重大影響的案件，可突破司法程序規(guī)定，以高效辦案取信社會

【答案】C

【知識點】編造、故意傳播虛假恐怖信息罪

【解析】

A項錯誤。編造、故意傳播虛假恐怖信息罪屬于妨害社會管理秩序的犯罪，其成立要求該行為嚴重擾亂社會秩序，否則不成立該罪。

B項錯誤。甲的行為符合編造、故意傳播虛假恐怖信息罪的成立條件，其行為在客觀上不能危及公共安全（因為是虛假恐怖信息），故不成立危害公共安全相關(guān)犯罪。

C項正確。甲的行為符合編造、故意傳播虛假恐怖信息罪的犯罪構(gòu)成，理當依法追究其刑事責任。

D項錯誤。依法辦事是社會主義法治理念的重要內(nèi)容，對于構(gòu)成犯罪的行為只能依照法律的規(guī)定辦案，絕不允許為了所謂的效率而突破司法程序規(guī)定，否則冤假錯案將會層出不窮。

2．關(guān)于社會主義法治理念與罪刑法定原則的關(guān)系有以下觀點：

①罪刑法定的思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義，具備社會主義法治理念的本質(zhì)屬性

②罪刑法定既約束司法者，也約束立法者，符合依法治國理念的基本要求

③罪刑法定的核心是限制機關(guān)權(quán)力，保障國民自由，與執(zhí)法為民的理念相一致

④罪刑法定是依法治國理念在刑法領(lǐng)域的具體表現(xiàn)

關(guān)于上述觀點的正誤，下列哪一項是正確的？

A．第①句正確，第②③④句錯誤

B．第①③句正確，第②④句錯誤

C．第①②③句正確，第④句錯誤

D．第①②③④句均正確

【答案】D

【知識點】罪刑法定原則

【解析】

題干第①句說法正確。社會主義法治的本質(zhì)要求是執(zhí)法為民。執(zhí)法為民的根本出發(fā)點是以人為本，執(zhí)法為民的基本要求是保障人權(quán)，執(zhí)法為民的客觀需要是文明執(zhí)法。罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)民主主義、尊重人權(quán)主義正體現(xiàn)了執(zhí)法為民這一本質(zhì)要求。

題干第②句說法正確。依法治國理念包含著人民民主、法制完備、樹立憲法法律權(quán)威、權(quán)力制約等內(nèi)容。作為刑法基本原則的罪刑法定原則，其理念和內(nèi)容不僅約束立法者，同樣約束司法者。這正是依法治國理念的基本要求。

題干第③句說法正確。任何權(quán)力都有被濫用的可能，因此，罪刑法定原則的提出和堅持是為了更好地限制刑罰權(quán)，是為了防止機關(guān)權(quán)力的濫用，進而最大限度地保護人民利益、保障國民自由。而這一精神恰恰體現(xiàn)了社會主義法治理念的本質(zhì)要求——執(zhí)法為民。

題干第④句說法正確。依法治國的理念包含著人民民主、法制完備、樹立憲法法律權(quán)威、權(quán)力制約等內(nèi)容，這些內(nèi)容在刑法中集中體現(xiàn)于罪刑法定原則：罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)之一是民主主義，罪刑法定原則要求犯罪與刑罰由成文實體法律加以規(guī)定，刑法必須體現(xiàn)和遵循憲法原則，刑法由立法機關(guān)制定并由司法機關(guān)適用。所以，罪刑法定是依法治國在刑法中的集中體現(xiàn)。

綜上，D項正確。

3．關(guān)于刑法解釋，下列哪一項是錯誤的？

A．學理解釋中的類推解釋結(jié)論，納入司法解釋后不屬于類推解釋

B．將大型拖拉機解釋為《刑法》第116條破壞交通工具罪的“汽車”，至少是擴大解釋乃至是類推解釋

C．《刑法》分則有不少條文并列規(guī)定了“偽造”與“變造”，但不排除在其他一些條文中將“變造”解釋為“偽造”的一種表現(xiàn)形式

D．《刑法》第65條規(guī)定，不滿18周歲的人不成立累犯；《刑法》第356條規(guī)定，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。根據(jù)當然解釋的原理，對不滿18周歲的人不適用《刑法》第356條

【答案】A

【知識點】刑法解釋

【解析】

A項錯誤。立法解釋、司法解釋與學理解釋的不同僅僅在于解釋的主體和效力不同，在解釋方法和技巧方面沒有差別。因此，學理解釋中的類推解釋結(jié)論，納入司法解釋后仍然屬于類推解釋。

B項正確。由于破壞大型拖拉機也會發(fā)生危害公共安全的危害結(jié)果，故從結(jié)論合理性上來說，可以將大型拖拉機解釋為破壞交通工具罪中的“汽車”。但“汽車”一詞的核心含義通常并不包含大型拖拉機，故上述解釋結(jié)論至少是擴大解釋乃至是類推解釋。

C項正確。刑法用語的含義具有相對性，在不同的上下文或者語境中可能具有不同的含義。在刑法條文明文規(guī)定了“偽造”與“變造”的場合，二者當然具有不同的含義；在有的場合，尤其是法律只規(guī)定了“偽造”的時候，這里的“偽造”就可能包括“變造”、例如信用卡詐騙罪中的“使用偽造的信用卡”的規(guī)定，其中的“偽造”就包括“變造”這一表現(xiàn)形式。

D項正確。按照當然解釋“出罪時舉重以明輕”的原則，法律明確規(guī)定最嚴重的情形不得認定為犯罪，那么，對于法律沒有規(guī)定的較輕的情形更不得認定為犯罪。相比較毒品犯罪中的特別再犯制度，累犯是更嚴厲的量刑情節(jié)（累犯應當從重處罰、不得緩刑、不得假釋，而特別再犯只是從重處罰）。為了更好地實現(xiàn)對未成年人的特殊保護，按照當然解釋的原理，既然《刑法》明確規(guī)定累犯制度不適用于不滿18周歲的人，那么，較累犯制度更輕的特別再犯制度（第356條）更不能適用于不滿18周歲的人。

4．《刑法修正案（八）》于2011年5月1日起施行。根據(jù)《刑法》第12條關(guān)于時間效力的規(guī)定，下列哪一項是錯誤的？

A．2011年4月30日前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，適用修正前的刑法條文，應當減輕或者免除處罰

B．2011年4月30日前拖欠勞動者報酬，2011年5月1日后以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)方式拒不支付勞動者報酬的，適用修正后的刑法條文

C．2011年4月30日前組織出賣人體器官的，適用修正后的刑法條文

D．2011年4月30日前扒竊財物數(shù)額未達到較大標準的，不得以盜竊罪論處

【答案】C

【知識點】刑法的時間效力

【解析】

A項正確。《刑法修正案（八）》刪除了“犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應當減輕或者免除處罰”的規(guī)定，而該規(guī)定屬于有利于行為人的規(guī)定，具有溯及力。因此，2011年4月30日前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，按照從舊兼從輕的原則，適用修正前的刑法條文，應當減輕或者免除處罰。

B項正確。拒不支付勞動報酬罪是《刑法修正案（八）》新增的罪名，如果是在2011年4月30日前拒不支付勞動者報酬的，適用修正前的法律，不能認定為犯罪。但在《刑法修正案（八）》生效后以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)方式拒不支付勞動者報酬的，屬于在新法生效期間實施犯罪行為的情形，理當適用修正后的刑法條文，依法追究其刑事責任。

C項錯誤。組織出賣人體器官罪是《刑法修正案（八）》新增的罪名。在2011年4月30日前組織出賣人體器官的，按照從舊兼從輕的原則，不能適用修正后的刑法條文，不能以新增罪名組織出賣人體器官罪定罪處罰。

D項正確?！缎谭ㄐ拚福ò耍穼ⅰ鞍歉`”規(guī)定為成立盜竊罪的一種獨立的方式，其成立犯罪的標準不要求扒竊數(shù)額較大的財物。但是，按照修正前的刑法規(guī)定，成立盜竊罪要求盜竊數(shù)額較大的財物（明確以數(shù)額較大財物為目標盜竊的，可能成立盜竊罪未遂）或者多次盜竊財物。因此，2011年4月30日前扒竊財物數(shù)額未達到較大標準的，不得以盜竊罪論處。

5．甲女得知男友乙移情，怨恨中送其一雙滾軸旱冰鞋，企盼其運動時摔傷。乙穿此鞋運動時，果真摔成重傷。關(guān)于本案的分析，下列哪一項是正確的？

A．甲的行為屬于作為的危害行為

B．甲的行為與乙的重傷之間存在刑法上的因果關(guān)系

C．甲具有傷害乙的故意，但不構(gòu)成故意傷害罪

D．甲的行為構(gòu)成過失致人重傷罪

【答案】C

【知識點】危害行為、因果關(guān)系

【解析】

A項錯誤。刑法禁止的危害行為（實行行為）必須具有法益侵犯的緊迫、現(xiàn)實危險性，而且還必須是社會生活不允許的行為。甲女贈送男友旱冰鞋的行為屬于社會生活中的正常行為，不可能成為法律上被禁止的行為，因此，甲的行為不屬于作為的危害行為。

B項錯誤。既然甲女的行為不屬于刑法上的危害行為，那么甲的行為與乙重傷之間也就不存在刑法上的因果關(guān)系。實際上，乙重傷的結(jié)果是乙自己在運動時不小心導致的，該結(jié)果應該由乙自己承擔，即乙自我答責。

C項正確。盡管甲女在贈送乙旱冰鞋時企盼乙運動時摔傷，具有傷害乙的故意，但是甲女并沒有實施傷害乙的危害行為，因此，不構(gòu)成故意傷害罪。

D項錯誤。無論故意犯罪還是過失犯罪，都要求行為人實施法律所禁止的危害行為。本案中，甲女沒有實施法律禁止的危害行為，因此，甲既不成立故意犯罪，也不成立過失犯罪。

6．2010年某日，甲到乙家，發(fā)現(xiàn)乙家徒四壁。見桌上一塊玉墜，斷定是不值錢的仿制品，甲便順手拿走。后甲對丙謊稱玉墜乃秦代文物，值5萬元，丙以3萬元買下。經(jīng)鑒定乃清代玉墜，市值5000元。關(guān)于本案的分析，下列哪一項是錯誤的？

A．甲斷定玉墜為不值錢的仿制品具有一定根據(jù)，對“數(shù)額較大”沒有認識，缺乏盜竊犯罪故意，不構(gòu)成盜竊罪

B．甲將所盜玉墜賣給丙，具有可罰性，不屬于不可罰的事后行為

C．不應追究甲盜竊玉墜的刑事責任，但應追究甲詐騙丙的刑事責任

D．甲詐騙丙的詐騙數(shù)額為5萬元，其中3萬元既遂，2萬元未遂

【答案】D

【知識點】盜竊罪、詐騙罪

【解析】

由于本案盜竊行為發(fā)生于2010年，故不能適用《刑法修正案（八）》（2011年5月1日生效）的規(guī)定，即不能適用“入戶盜竊”、“攜帶兇器盜竊”與“扒竊”的規(guī)定，只能適用“盜竊數(shù)額較大”、“多次盜竊”的規(guī)定。

A項正確。甲客觀上入戶盜竊了價值數(shù)額較大（5000元）的清代玉墜，屬于“盜竊數(shù)額較大的財物”；但行為時甲合理地（乙家家徒四壁）認為玉墜為不值錢的仿制品，沒有認識到“數(shù)額較大”，因而甲缺乏盜竊罪的犯罪故意。據(jù)此，甲的行為在盜竊罪的犯罪內(nèi)主客觀并不統(tǒng)一，不成立盜竊罪。

B項正確。甲取得該玉墜的行為不成立犯罪。之后實施的行為如果侵犯新的法益、具有責任的話，則要成立新的犯罪。甲將所盜玉墜謊稱為秦代文物，欺騙他人財物，具有可罰性，成立詐騙罪，不屬于不可罰的事后行為。

C項正確。由于甲缺乏盜竊罪的犯罪故意，故其行為不成立盜竊罪；但甲詐騙丙錢財?shù)男袨榍址噶诵碌姆ㄒ?，甲對該行為應當承擔刑事責任?/p>

D項錯誤。同一個故意犯罪行為，其犯罪形態(tài)只有一個，不可能既是犯罪既遂，又是犯罪未遂。對于結(jié)果的判斷，應以整個犯罪行為最終的法益侵犯形態(tài)為標準進行判斷。詐騙罪犯罪數(shù)額的認定，不是以行為人意圖騙取的數(shù)額為標準，而是以實際騙取的他人財物為標準。甲意圖騙取5萬元，但實際上騙取了丙3萬元錢，因此詐騙數(shù)額應為3萬元，而且達到了數(shù)額較大（3000元）的標準，應當成立詐騙罪的既遂。

7．甲對正在實施一般傷害的乙進行正當防衛(wèi)，致乙重傷（仍在防衛(wèi)限度之內(nèi)）。乙已無侵害能力，求甲將其送往醫(yī)院，但甲不理會而離去。乙因流血過多死亡。關(guān)于本案，下列哪一項是正確的？

A．甲的不救助行為獨立構(gòu)成不作為的故意殺人罪

B．甲的不救助行為獨立構(gòu)成不作為的過失致人死亡罪

C．甲的行為屬于防衛(wèi)過當

D．甲的行為僅成立正當防衛(wèi)

【答案】C

【知識點】正當防衛(wèi)、防衛(wèi)過當

【解析】

本案中，甲對正在實施一般傷害的乙進行正當防衛(wèi)，致乙重傷（仍在防衛(wèi)限度之內(nèi)），此時甲的行為屬于正當防衛(wèi)。但是，乙重傷之后已經(jīng)失去繼續(xù)侵害的能力，并有死亡的危險，甲具有救助的義務(wù)（合法行為仍然可以成為不作為犯罪中的義務(wù)來源）。面對乙的哀求，甲既不報警也不將不法侵害人送往醫(yī)院搶救，導致其流血過多而死亡，而該死亡結(jié)果“明顯超過必要限度造成重大損害”，故甲的行為屬于防衛(wèi)過當。應當認為，本題要考核的不是甲故意還是過失導致乙的死亡，因為案情設(shè)計本身，無法確定甲是故意還是過失的責任心理。此外，認定甲的防衛(wèi)行為導致過當?shù)挠涍^，必須結(jié)合之前的防衛(wèi)行為加以理解，故難以評價甲不救助的行為獨立構(gòu)成不作為犯罪。C項正確。ABD項錯誤。

8．甲深夜進入小超市，持槍脅迫正在椅子上睡覺的店員乙交出現(xiàn)金，乙說“錢在收款機里，只有購買商品才能打開收款機”。甲掏出100元錢給乙說“給你，隨便買什么”。乙打開收款機，交出所有現(xiàn)金，甲一把抓跑。事實上，乙給甲的現(xiàn)金只有88元，甲“虧了”12元。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？

A．甲進入的雖是小超市，但乙已在椅子上睡覺，甲屬于入戶搶劫

B．只要持槍搶劫，即使分文未取，也構(gòu)成搶劫既遂

C．對于持槍搶劫，不需要區(qū)分既遂與未遂，直接依照分則條文規(guī)定的法定刑量刑即可

D．甲雖“虧了”12元，未能獲利，但不屬于因意志以外的原因未得逞，構(gòu)成搶劫罪既遂

【答案】D

【知識點】搶劫罪

【解析】

A項錯誤。根據(jù)司法解釋，入戶搶劫是指為了犯罪，進入與外界相對隔離的具有家庭生活內(nèi)容的空間搶劫，甲進入商店搶劫，不是入戶。

本案中，甲持槍壓制被害人的反抗，勒令對方當場交付財物的，成立搶劫罪。搶劫罪既遂標準有二：侵犯人身權(quán)造成輕傷害以上后果或者侵犯財產(chǎn)權(quán)破壞了他人對財物的控制。所以在持槍搶劫的情形下，只有出現(xiàn)了人身傷亡或者財產(chǎn)損失才是既遂。甲雖然為了搶劫付出了100元的損失，但這不是刑法的評價內(nèi)容，甲對于被害人的88元構(gòu)成搶劫罪。BC項錯，D項正確。

9．《刑法》第29條第1款規(guī)定：“教唆他人犯罪的，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應當從重處罰?！睂τ诒疽?guī)定的理解，下列哪一項是錯誤的？

A．無論是被教唆人接受教唆實施了犯罪，還是二人以上共同故意教唆他人犯罪，都能適用該款前段的規(guī)定

B．該款規(guī)定意味著教唆犯也可能是從犯

C．唆使不滿14周歲的人犯罪因而屬于間接正犯的情形時，也應適用該款后段的規(guī)定

D．該款中的“犯罪”并無限定，既包括一般犯罪，也包括特殊身份的犯罪，既包括故意犯罪，也包括過失犯罪

【答案】D

【知識點】教唆犯

【解析】

A項正確。教唆犯屬于共犯的一種情形，只要能認定為共犯，無論是被教唆人接受教唆實施了犯罪，還是二人以上共同故意教唆他人犯罪，都可以適用《刑法》第29條第1款前段的規(guī)定。

B項正確。對于教唆犯，刑法并沒有規(guī)定獨立的處罰原則，而是根據(jù)其在共同犯罪中所起的作用處罰；如果是起主要作用的，則屬于主犯；如果是起次要作用的，則屬于從犯。

C項正確。教唆犯與間接正犯并不是對立關(guān)系。一方面，（故意）唆使不滿14周歲的人犯罪因而屬于間接正犯的情形，也符合“（故意）教唆他人實施違法行為”的條件，完全可以認定為“教唆不滿十八周歲的人犯罪”的情形。另一方面，教唆已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當適用該款規(guī)定，那么，教唆不滿14周歲的人犯罪的，更應該適用該款的規(guī)定。

D項錯誤?！缎谭ā返?9條是關(guān)于教唆犯的處罰規(guī)定，而按照當前我國刑法規(guī)定以及主流的刑法理論，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。因此，教唆犯的成立必須要求教唆他人實施故意犯罪，而不包括教唆他人實施過失犯罪。

10．關(guān)于罪數(shù)判斷，下列哪一項是正確的？

A．冒充警察招搖撞騙，騙取他人財物的，適用特別法條以招搖撞騙罪論處

B．冒充警察實施搶劫，同時構(gòu)成搶劫罪與招搖撞騙罪，屬于想象競合犯，從一重罪論處

C．冒充軍人進行詐騙，同時構(gòu)成詐騙罪與冒充軍人招搖撞騙罪的，從一重罪論處

D．冒充軍人劫持航空器的，成立冒充軍人招搖撞騙罪與劫持航空器罪，實行數(shù)罪并罰

【答案】C

【知識點】招搖撞騙罪

【解析】

A項錯誤。冒充警察招搖撞騙，騙取他人財物的，成立招搖撞騙罪與詐騙罪，屬于想象競合犯，從一重罪處罰。

B項錯誤。冒充警察實施搶劫的，屬于搶劫罪的加重情節(jié)，不成立招搖撞騙罪。

C項正確。冒充軍人進行詐騙，同時構(gòu)成詐騙罪與冒充軍人招搖撞騙罪的，屬于想象競合犯，從一重罪處罰。

D項錯誤。冒充軍人劫持航空器的，成立劫持航空器罪，并不成立招搖撞騙罪。