2014年司法考試卷二刑法真題答案及解析（2）

希賽網(wǎng)為大家整理了2014年司法考試卷二刑法真題答案及解析，以下為刑法單選題部分。

一、單項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，多選、錯(cuò)選或不選均不得分，每題1分。

11．甲因在學(xué)校飯?zhí)猛抖颈慌刑?年有期徒刑。服刑期間，甲認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)。關(guān)于甲的假釋，下列哪一說法是正確的？

A．可否假釋，由檢察機(jī)關(guān)決定

B．可否假釋，由執(zhí)行機(jī)關(guān)決定

C．服刑4年以上才可假釋

D．不得假釋

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】假釋

【解析】

A、B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《刑法》第八十二條規(guī)定，對(duì)于犯罪分子的假釋，依照本法第七十九條規(guī)定的程序進(jìn)行。非經(jīng)法定程序不得假釋?！缎谭ā返谄呤艞l規(guī)定，對(duì)于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對(duì)確有悔改或者立功事實(shí)的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。據(jù)此可知，是否準(zhǔn)予假釋應(yīng)由人民法院裁定。

C項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第八十一條第一款規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)較高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。據(jù)此可知，甲須服刑4年以上才可假釋。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《刑法》第八十一條第二款規(guī)定，對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。據(jù)此可知。甲投毒被判處8年有期徒刑，不屬于禁止適用假釋的情形。

12．甲（民營(yíng)企業(yè)銷售經(jīng)理）因合同詐騙罪被捕。在偵查期間，甲主動(dòng)供述曾向工作人員乙行賄9萬(wàn)元，司法機(jī)關(guān)遂對(duì)乙進(jìn)行追訴。后查明，甲的行為屬于單位行賄，行賄數(shù)額尚未達(dá)到單位行賄罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。甲的主動(dòng)供述構(gòu)成下列哪一量刑情節(jié)？

A．坦白

B．立功

C．自首

D．準(zhǔn)自首

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】自首、立功

【解析】

A項(xiàng)錯(cuò)誤。坦白是犯罪嫌疑人雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的本人罪刑的。甲供述的是行賄行為而非合同詐騙行為，就行賄行為而言，不是坦白情節(jié)。

B項(xiàng)正確。立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等的行為。犯罪分子被羈押或者歸案后，不僅如實(shí)交代了自己的犯罪，而且還主動(dòng)地揭發(fā)了其他人犯罪的行為，包括揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)以外的其他犯罪行為，經(jīng)司法機(jī)關(guān)查證屬實(shí)成立立功。在本案中，甲主動(dòng)向司法機(jī)關(guān)供述了其向乙行賄的事實(shí)，且金額達(dá)到了9萬(wàn)，也就是說乙成立受賄罪。因此，甲的供述屬于“揭發(fā)他人的犯罪行為”，成立立功。

C、D項(xiàng)錯(cuò)誤。自首，是指犯罪嫌疑人犯罪后自動(dòng)投案并如實(shí)交代自己的罪行。準(zhǔn)自首，是指犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯在被采取強(qiáng)制措施期間又主動(dòng)交代其他未被司法機(jī)關(guān)掌握的本人其他罪行的。自首和準(zhǔn)自首都要求交代的行為構(gòu)成犯罪。甲交代的行為不構(gòu)成犯罪，所以不成立自首和準(zhǔn)自首。

13．乙（15周歲）在鄉(xiāng)村公路駕駛機(jī)動(dòng)車時(shí)過失將吳某撞成重傷。乙正要下車救人，坐在車上的甲（乙父）說：“別下車！前面來了許多村民，下車會(huì)有麻煩。”乙便駕車逃走，吳某因流血過多而亡。關(guān)于本案，下列哪一項(xiàng)是正確的？

A．因乙不成立交通肇事罪，甲也不成立交通肇事罪

B．對(duì)甲應(yīng)按交通肇事罪的間接正犯論處

C．根據(jù)司法實(shí)踐，對(duì)甲應(yīng)以交通肇事罪論處

D．根據(jù)刑法規(guī)定，甲、乙均不成立犯罪

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】交通肇事罪

【解析】

根據(jù)《刑法》第一百三十三條的規(guī)定，交通肇事后因逃逸而致人死亡的行為是交通肇事罪的情節(jié)加重犯，不滿16周歲的行為人不必為此負(fù)刑事責(zé)任，所以乙依法不構(gòu)成犯罪。

根據(jù)《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第二款的規(guī)定：“交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。”據(jù)此可知，甲、乙構(gòu)成交通肇事罪的共同犯罪，但因乙沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡，不承擔(dān)刑事責(zé)任，而甲要為其行為承擔(dān)刑事責(zé)任。綜上，C項(xiàng)正確，ABD錯(cuò)。

14．關(guān)于破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪的認(rèn)定，下列哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．采用運(yùn)輸方式將大量假幣運(yùn)到國(guó)外的，應(yīng)以走私假幣罪定罪量刑

B．以暴力、脅迫手段強(qiáng)迫他人借貸，情節(jié)嚴(yán)重的，觸犯強(qiáng)迫交易罪

C．未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自發(fā)行、銷售彩票的，應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰

D．為項(xiàng)目籌集資金，向親戚宣稱有高息理財(cái)產(chǎn)品，以委托理財(cái)方式吸收10名親戚300萬(wàn)元資金的，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】走私假幣罪、強(qiáng)迫交易罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、非法吸收公眾存款罪

【解析】

A項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第一百五十一條的規(guī)定，走私偽造的貨幣的，成立走私假幣罪。走私假幣罪的客觀表現(xiàn)為違反海關(guān)法律、法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)督管理，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄假幣進(jìn)出境的行為。行為人將大量假幣運(yùn)到國(guó)外，應(yīng)當(dāng)以走私假幣罪定罪量刑。

B項(xiàng)正確?！遁^高人民檢察院關(guān)于強(qiáng)迫借貸行為適用法律問題的批復(fù)》規(guī)定，以暴力、脅迫手段強(qiáng)迫他人借貸，屬于刑法第二百二十六條第二項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)”情節(jié)嚴(yán)重的，以強(qiáng)迫交易罪追究刑事責(zé)任；同時(shí)構(gòu)成故意傷害罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。以非法占有為目的，以借貸為名采用暴力、脅迫手段獲取他人財(cái)物，符合刑法第二百六十三條或者第二百七十四條規(guī)定的，以搶劫罪或者敲詐勒索罪追究刑事責(zé)任。

C項(xiàng)正確?！遁^高人民法院、較高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。《較高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定，未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。據(jù)此可知，向親戚吸收資金的，因?yàn)閷?duì)象是特定的，不認(rèn)為是針對(duì)不特定公眾，因此不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

15．關(guān)于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一項(xiàng)是正確的？

A．甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據(jù)乙的請(qǐng)求，給乙注射過量鎮(zhèn)定劑致乙死亡。乙的同意是真實(shí)的，對(duì)甲的行為不應(yīng)以故意殺人罪論處

B．甲因口角，捅乙數(shù)刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應(yīng)按實(shí)際造成的死亡結(jié)果認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人罪，因?yàn)樗劳雠c傷害結(jié)果都在甲的犯意之內(nèi)

C．甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻(xiàn)腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

D．甲征得乙（17周歲）的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】故意殺人罪、故意傷害罪

【解析】

A項(xiàng)錯(cuò)誤。被害人的承諾在符合一定條件時(shí)，可以排除損害被害人法益行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時(shí)，才能排除犯罪的成立：（1）承諾者對(duì)被侵害的法益具有處分權(quán)限（生命和重大健康不可處分）；（2）承諾者必須對(duì)所承諾的事項(xiàng)的意義、范圍具有理解能力；（3）承諾必須出于被害人的真實(shí)意志，戲言性的承諾、基于強(qiáng)制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；（4）必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾；（5）承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時(shí)，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效；（6）經(jīng)承諾所實(shí)施的行為不得超出承諾的范圍。項(xiàng)A中，乙對(duì)生命權(quán)的承諾是無效的，甲的行為仍然構(gòu)成故意殺人罪。

B項(xiàng)正確。故意傷害罪與故意殺人罪的區(qū)別，要看行為人主觀上是否具有殺人故意。區(qū)別故意殺人與故意傷害的因素之一即為行為人適用何種之犯罪工具，該犯罪工具殺傷力如何。對(duì)于故意內(nèi)容不很確定或者不顧被害人死亡的，應(yīng)按實(shí)際造成的結(jié)果確定犯罪行為的性質(zhì)。對(duì)于使用槍支、匕首等兇器行兇，打擊他人致命部位，放任他人死亡并造成死亡結(jié)果的，通?？梢哉J(rèn)定為故意殺人罪。因此，如甲不顧乙的死傷，使用刀具行兇，可以認(rèn)為死亡與傷害的結(jié)果都是在甲的犯意之內(nèi)，甲成立故意殺人罪。

C、D項(xiàng)錯(cuò)誤?！缎谭ā返诙偃臈l之一第二款規(guī)定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，項(xiàng)C中的甲欺騙乙捐獻(xiàn)器官，構(gòu)成故意傷害罪。項(xiàng)D中的甲摘取未成年人的器官，也構(gòu)成故意傷害罪。

16．甲男（15周歲）與乙女（16周歲）因缺錢，共同綁架富商之子丙，成功索得50萬(wàn)元贖金。甲擔(dān)心丙將來可能認(rèn)出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。關(guān)于本案的分析，下列哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．甲、乙均觸犯故意殺人罪，因而對(duì)故意殺人罪成立共同犯罪

B．甲、乙均觸犯故意殺人罪，對(duì)甲以故意殺人罪論處，但對(duì)乙應(yīng)以綁架罪論處

C．丙系死于甲之手，乙未殺害丙，故對(duì)乙雖以綁架罪定罪，但對(duì)乙不能適用“殺害被綁架人”的規(guī)定

D．對(duì)甲以故意殺人罪論處，對(duì)乙以綁架罪論處，與二人成立故意殺人罪的共同犯罪并不矛盾

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】共同犯罪

【解析】

A項(xiàng)正確，C項(xiàng)錯(cuò)誤。甲、乙共同綁架。在共同犯罪中，按照部分實(shí)行全部責(zé)任原則，乙雖然沒有親自動(dòng)手殺丙，但幫助甲實(shí)現(xiàn)了殺人行為，甲、乙構(gòu)成故意殺人行為的共犯。根據(jù)《刑法》第17條的規(guī)定，不滿16周歲的人對(duì)綁架行為不負(fù)刑事責(zé)任，但須對(duì)故意殺人行為負(fù)刑事責(zé)任。

B、D項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》十七條第二款規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。在本案中，甲乙共謀綁架并殺害被害人，二人在故意殺人罪的范圍內(nèi)成立共犯。但甲只對(duì)其故意殺人的行為負(fù)刑事責(zé)任，對(duì)綁架不負(fù)刑事責(zé)任，因此只成立故意殺人罪；對(duì)乙則以綁架罪論處，按照“綁架并殺害被綁架人”的規(guī)定處罰，二者并不矛盾。

17．公司保安甲在休假期內(nèi)，以“第二天晚上要去醫(yī)院看望病人”為由，欺騙保安乙，成功和乙換崗。當(dāng)晚，甲將其看管的公司倉(cāng)庫(kù)內(nèi)價(jià)值5萬(wàn)元的財(cái)物運(yùn)走變賣。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪？

A．盜竊罪

B．詐騙罪

C．職務(wù)侵占罪

D．侵占罪

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】職務(wù)侵占罪

【解析】

《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。職務(wù)侵占罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人必須將單位財(cái)務(wù)非法占位己有。這種行為除了將基于職務(wù)管理的單位財(cái)務(wù)非法占為己有的侵占外，還包括利用職務(wù)之便的竊取、騙取等行為。公司保安甲的職責(zé)是看管倉(cāng)庫(kù)中的財(cái)物。故甲利用自己看管倉(cāng)庫(kù)的職務(wù)便利，將價(jià)值5萬(wàn)元的財(cái)物運(yùn)走變賣的行為，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。C項(xiàng)正確，ABD錯(cuò)誤。

18．乙（16周歲）進(jìn)城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號(hào)以便發(fā)放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉(xiāng)甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號(hào)提供給用人單位后，請(qǐng)甲保管銀行卡。數(shù)月后，甲持該卡到銀行柜臺(tái)辦理密碼掛失，取出1萬(wàn)余元現(xiàn)金，拒不退還。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪？

A．信用卡詐騙罪

B．詐騙罪

C．盜竊罪（間接正犯）

D．侵占罪

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】侵占罪

【解析】

A項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《刑法》第一百九十六條規(guī)定，信用卡詐騙罪的行為方式包括：（一）使用偽造的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。本題中，甲使用的是以本人的名義開設(shè)的信用卡，不屬冒用他人信用卡，也不屬以另外三種方式使用信用卡的情況。因此，不構(gòu)成信用卡詐騙罪。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。成立詐騙罪，要求行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為，使對(duì)方產(chǎn)生或繼續(xù)維持錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并基于該錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分了財(cái)產(chǎn)，從而行為人取得了財(cái)物、被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失。本題中，是乙主動(dòng)將信用卡交給甲保管的，對(duì)于乙來講，甲不存在欺詐。另外，該信用卡是以甲的名義開設(shè)的，銀行柜臺(tái)向甲交付錢款的行為完全符合相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，也不存在受騙的因素。因此，甲不構(gòu)成詐騙罪。

C項(xiàng)錯(cuò)誤。乙借用甲的名義辦理銀行卡，那么甲在法律上就占有了乙的財(cái)物，對(duì)于自己在法律上占有的財(cái)物，不成立盜竊罪。

D項(xiàng)正確。《刑法》第二百七十條第一款規(guī)定，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。本題中，乙將信用卡交給甲保管后，信用卡以及信用卡中的財(cái)產(chǎn)都在甲的保管之下。這些錢實(shí)際上是乙的，致使請(qǐng)甲代為保管。甲將信用卡中的錢財(cái)據(jù)為己有，拒不退還，構(gòu)成侵占罪。

19．乙購(gòu)物后，將購(gòu)物小票隨手扔在超市門口。甲撿到小票，立即攔住乙說：“你怎么把我購(gòu)買的東西拿走？”乙莫名其妙，甲便向乙出示小票，兩人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。適逢交警丙路過，乙請(qǐng)丙判斷是非，丙讓乙將商品還給甲，有口難辯的乙只好照辦。關(guān)于本案的分析（不考慮數(shù)額），下列哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．如認(rèn)為交警丙沒有處分權(quán)限，則甲的行為不成立詐騙罪

B．如認(rèn)為盜竊必須表現(xiàn)為秘密竊取，則甲的行為不成立盜竊罪

C．如認(rèn)為搶奪必須表現(xiàn)為乘人不備公然奪取，則甲的行為不成立搶奪罪

D．甲雖未實(shí)施恐嚇行為，但如乙心生恐懼而交出商品的，甲的行為構(gòu)成敲詐勒索罪

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】詐騙罪

【解析】

A項(xiàng)正確。本題中，商品的主人乙并沒有陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)并據(jù)此處分財(cái)產(chǎn)。他請(qǐng)過路的交警丙判斷是非，實(shí)際上是把財(cái)物的處分權(quán)交給了丙。也就是說，財(cái)物的處分人與被害人不是同一人，該情形被稱為三角詐騙。甲通過欺騙交警丙取得乙的財(cái)產(chǎn)，如果認(rèn)為交警丙有處分權(quán)，那么甲的行為成立三角詐騙，構(gòu)成詐騙罪；如果認(rèn)為交警丙沒有處分權(quán)，那么甲的行為就不成立三角詐騙，不構(gòu)成詐騙罪。

B項(xiàng)正確。秘密竊取，即在被害人不明知的情況下平和地侵奪被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。本題中，被害人乙明知自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，甲沒有采取秘密竊取的方式奪取財(cái)物，不能認(rèn)定為盜竊罪。

C項(xiàng)正確。搶奪罪，是指以非法占有為目的，乘人不備，公開奪取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本題中，甲沒有采取乘人不備，公開奪取財(cái)物的行為，不能認(rèn)定為搶奪罪。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。敲詐勒索的行為結(jié)構(gòu)為：行為人對(duì)他人實(shí)行威脅，造成對(duì)方產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理處分財(cái)產(chǎn)，使行為人或者第三人取得財(cái)產(chǎn)，被害人遭受損失。且威脅是以惡性相通告迫使被害人處分財(cái)產(chǎn)。本題中，甲沒有實(shí)施恐嚇行為，即使被害人乙是因?yàn)樾纳謶侄桓敦?cái)產(chǎn)，也不能認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪。

20．首要分子甲通過手機(jī)指令所有參與者“和對(duì)方打斗時(shí)，下手重一點(diǎn)”。在聚眾斗毆過程中，被害人被誰(shuí)的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無法查明。關(guān)于本案的分析，下列哪一項(xiàng)是正確的？

A．對(duì)甲應(yīng)以故意殺人罪定罪量刑

B．甲是教唆犯，未參與打斗，應(yīng)認(rèn)定為從犯

C．所有在現(xiàn)場(chǎng)斗毆者都構(gòu)成故意殺人罪

D．對(duì)積極參加者按故意殺人罪定罪，對(duì)其他參加者按聚眾斗毆罪定罪

【答案】A

【知識(shí)點(diǎn)】聚眾斗毆罪

【解析】

A項(xiàng)正確?！缎谭ā返诙倬攀l第一款規(guī)定：“聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有以下情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚眾斗毆的；（二）聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的；（三）在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的；（四）持械聚眾斗毆的。”第二款規(guī)定：“聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰?！本C上可知，聚眾斗毆致人死亡的，法律擬制為故意殺人罪。聚眾斗毆中，只有首要分子和積極參加者的行為才被規(guī)定為犯罪，而一般參加者的行為沒有被規(guī)定為聚眾斗毆罪。因此，甲作為首要分子，應(yīng)該對(duì)被害人被重傷致死的后果承擔(dān)刑事責(zé)任，即甲構(gòu)成故意殺人罪。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。本題中，甲是教唆犯，雖其沒有實(shí)際參與打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為主犯，而非從犯。

C、D項(xiàng)錯(cuò)誤。在不能查明死亡原因的情況下，按照疑罪從無的精神，不宜將所有的斗毆者均認(rèn)定為故意殺人罪，僅應(yīng)對(duì)首要分子以故意殺人罪定罪處罰。

21．交警甲和無業(yè)人員乙勾結(jié)，讓乙告知超載司機(jī)“只交罰款一半的錢，即可優(yōu)先通行”；司機(jī)交錢后，乙將交錢司機(jī)的車號(hào)報(bào)給甲，由在高速路口執(zhí)勤的甲放行。二人利用此法共得32萬(wàn)元，乙留下10萬(wàn)元，余款歸甲。關(guān)于本案的分析，下列哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．甲、乙構(gòu)成受賄罪共犯

B．甲、乙構(gòu)成貪污罪共犯

C．甲、乙構(gòu)成濫用職權(quán)罪共犯

D．乙的受賄數(shù)額是32萬(wàn)元

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】貪污罪、受賄罪

【解析】

A項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第三百八十五條第一款規(guī)定，工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。本題中，甲、乙行為的實(shí)質(zhì)是“送給我罰款一半的錢，就可以不用再罰款了。”交警甲利用其職務(wù)上的便利，指使乙非法向超載司機(jī)索取錢財(cái)，其本質(zhì)是受賄，構(gòu)成受賄罪。另外，不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施真正身份犯罪時(shí)，成立共同犯罪。因此，乙與甲成立受賄罪的共犯。

B項(xiàng)錯(cuò)誤?！缎谭ā返谌侔耸l第一款規(guī)定，工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。貪污是將已經(jīng)屬于的錢利用職務(wù)便利非法據(jù)為己有，而是要求超載司機(jī)向其行賄。而本題中交警甲和無業(yè)人員乙并未將已經(jīng)收到的罰款據(jù)為己有，而是要求超載司機(jī)向其行賄，甲、乙收獲的“罰款”屬于司機(jī)的賄賂款項(xiàng)，因此不構(gòu)成貪污罪。

C項(xiàng)正確。《刑法》第三百九十七條第一款規(guī)定，機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。本題中，甲濫用其放行車輛的權(quán)力，與無業(yè)人員乙共謀讓提前給其繳納半數(shù)罰款的超載車輛通行，致使損失64萬(wàn)元，并威脅到高速公路上的行車安全，構(gòu)成濫用職權(quán)罪的共犯。

D項(xiàng)正確。在共同受賄犯罪中，犯罪數(shù)額不是個(gè)人分得贓款的數(shù)額，而是二人共同犯罪涉及的總金額。因此，甲、乙的受賄罪金額均為32萬(wàn)元。