2015年司法考試卷二刑法真題答案及解析（3）

希賽網(wǎng)為大家整理了2015年司法考試卷二刑法真題答案及解析，以下為刑法多項(xiàng)選擇題部分。

二、多項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有兩個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分，每題2分。

51．關(guān)于刑法解釋，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?

A．《刑法》規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的”構(gòu)成強(qiáng)奸罪。按照文理解釋，可將丈夫強(qiáng)行與妻子性交的行為解釋為“強(qiáng)奸婦女”

B．《刑法》對(duì)搶劫罪與強(qiáng)奸罪的手段行為均使用了“暴力、脅迫”的表述，且二罪的法定刑相同，故對(duì)二罪中的“暴力、脅迫”應(yīng)作相同解釋

C．既然將為了自己飼養(yǎng)而搶劫他人寵物的行為認(rèn)定為搶劫罪，那么，根據(jù)當(dāng)然解釋，對(duì)為了自己收養(yǎng)而搶劫他人嬰兒的行為更應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪，否則會(huì)導(dǎo)致罪刑不均衡

D．對(duì)中止犯中的“自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”，既可解釋為自動(dòng)采取措施使得犯罪結(jié)果未發(fā)生;也可解釋為自動(dòng)采取防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效措施，而不管犯罪結(jié)果是否發(fā)生

【答案】BCD

【知識(shí)點(diǎn)】罪刑法定原則(刑法的解釋)

【解析】

B項(xiàng)錯(cuò)誤。搶劫罪與強(qiáng)奸罪的法定刑相同，刑法對(duì)二罪均使用了“暴力、脅迫”的表述，但是，由于搶劫罪與強(qiáng)奸罪的罪質(zhì)不同，兩罪中“暴力、脅迫”的含義有別。(1)“暴力”的程度不同。搶劫罪中的暴力包含致命的暴力，即以劫財(cái)為目的先殺人后取財(cái)?shù)?，?gòu)成搶劫罪；而一般而言，強(qiáng)奸罪中的暴力不含致命的暴力．即以性交為目的先殺人，將女性殺死之后與其性交的，不再構(gòu)成強(qiáng)奸罪，而是構(gòu)成侮辱尸體罪。(2)“脅迫”的內(nèi)容不同。搶劫罪中的脅迫，僅限于以暴力為內(nèi)容進(jìn)行脅迫，即如不交付財(cái)物或者進(jìn)行反抗，便立即實(shí)現(xiàn)所脅迫的暴力內(nèi)容；而強(qiáng)奸罪中的脅迫，既可以暴力進(jìn)行威脅，如持刀脅迫，也可以非暴力進(jìn)行威脅，如以揭發(fā)隱私、毀壞名譽(yù)相脅迫。

C項(xiàng)錯(cuò)誤。當(dāng)然解釋的推理過(guò)程邏輯上—般沒(méi)有問(wèn)題，并不意味著當(dāng)然解釋的結(jié)淪也是成立的；僅在當(dāng)然解釋的結(jié)論存在成文法根據(jù)，且在條文用語(yǔ)的文義射程范圍之內(nèi)時(shí)，當(dāng)然解釋的結(jié)論才能成立。以收養(yǎng)為目的搶劫嬰兒的行為在實(shí)務(wù)中是按拐騙兒童罪處理的，處5年以下有期徒刑或者拘役。但是，搶劫一條寵物狗，構(gòu)成搶劫罪，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金，如具備法定情節(jié)的較高刑甚至可以為死刑。無(wú)論從哪個(gè)角度說(shuō)，嬰兒都比寵物重要，但處理結(jié)果卻存在嚴(yán)重懸殊，罪刑嚴(yán)重不均衡。在此背景下，有人進(jìn)行了極其巧妙的當(dāng)然解釋：為了自己飼養(yǎng)而搶劫他人寵物的行為能夠被認(rèn)定為搶劫罪，為了自己收養(yǎng)而搶劫他人嬰兒的行為，在性質(zhì)上要比搶劫他人寵物的行為嚴(yán)重得多，更應(yīng)以搶劫罪論處，這樣就可以避免上述罪刑嚴(yán)重不均衡的問(wèn)題。但是，這一當(dāng)然解釋的結(jié)論是不能成立的，因?yàn)閶雰翰皇菗尳僮锏膶?duì)象(不可將嬰兒降格評(píng)價(jià)為“財(cái)物”)，搶劫嬰兒的行為超出了搶劫罪的構(gòu)成要件，故對(duì)以收養(yǎng)為目的搶劫嬰兒的行為不可以搶劫罪追究刑事責(zé)任。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。刑法設(shè)立中止犯的立法目的是呼吁犯罪人及時(shí)放棄犯罪，采取有效措施保護(hù)處于危險(xiǎn)之中的法益，避免犯罪既遂結(jié)果的發(fā)生。行為人雖然自動(dòng)采取防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效措施，但未能避免結(jié)果的發(fā)生的，如果結(jié)果與行為人中止之前的犯罪行為存在因果關(guān)系，該結(jié)果應(yīng)當(dāng)歸責(zé)于行為人中止之前的犯罪行為時(shí)，從目的論解釋出發(fā)，由于該種情形未能實(shí)現(xiàn)立法者的立法目的，故不能作為中止犯來(lái)對(duì)待。

52．關(guān)于不作為犯罪，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．兒童在公共游泳池溺水時(shí)，其父甲、救生員乙均故意不救助。甲、乙均成立不作為犯罪

B．在離婚訴訟期間，丈夫誤認(rèn)為自己無(wú)義務(wù)救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立過(guò)失的不作為犯罪

C．甲在火災(zāi)之際，能救出母親，但為救出女友而未救出母親。如無(wú)排除犯罪的事由，甲構(gòu)成不作為犯罪

D．甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了幾口后將咖啡遞給丙，因擔(dān)心罪行敗露，甲未阻止丙喝咖啡，導(dǎo)致乙、丙均死亡。甲對(duì)乙是作為犯罪，對(duì)丙是不作為犯罪

【答案】ACD

【知識(shí)點(diǎn)】危害行為(不作為)

【解析】

A項(xiàng)正確。兒童在公共游泳池溺水時(shí)，首先父親具有法律上的救助義務(wù)，這一義務(wù)并不因?yàn)槠渌?如救生員)負(fù)有救助義務(wù)而豁免。救生員乙對(duì)于公共游泳池內(nèi)游泳的人負(fù)有保證其安全的義務(wù)，該義務(wù)同樣不因其他人(如父親)也負(fù)有救助義務(wù)而豁免。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。在法律上行為人是否負(fù)有救助義務(wù)，這是客觀的，與行為人對(duì)此是否存在認(rèn)識(shí)無(wú)關(guān)。只要婚姻關(guān)系仍舊存在，即便是在離婚訴訟期間，丈夫在法律上也負(fù)有救助妻子的義務(wù)。在主觀上，對(duì)于不救助落水的妻子將會(huì)產(chǎn)生何種后果，丈夫存在認(rèn)識(shí)，卻放任該結(jié)果的發(fā)生。丈夫誤認(rèn)為自己沒(méi)有義務(wù)救助落水的妻子，屬于違法性認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤，即誤以為自己不救離婚訴訟期間的妻子是不違法的。該違法性的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并非是不可避免的，因而不影響丈夫犯罪故意的成立，故對(duì)妻子的死亡丈夫應(yīng)成立故意的不作為犯罪。

C項(xiàng)正確。對(duì)甲未救母的行為，根據(jù)中國(guó)憲法與婚姻法的規(guī)定、現(xiàn)行刑法理論的通說(shuō)，甲在法律上負(fù)有救助母親的義務(wù)，而沒(méi)有救助女友的法律義務(wù)。因此，甲能救出母親卻未救出母親的行為具備不作為犯罪的客觀要件。對(duì)于不救母親將會(huì)出現(xiàn)何種結(jié)果，甲存在認(rèn)識(shí)卻放任該結(jié)果的發(fā)生，具備不作為犯的主觀要件。在沒(méi)有排除犯罪事由的前提下，甲的不作為當(dāng)然構(gòu)成不作為犯罪。

D項(xiàng)正確。需將案件分為兩個(gè)階段，第一階段是甲向乙的咖啡投毒，乙喝下了有毒的咖啡；第二階段是乙將自己沒(méi)有喝完的有毒咖啡遞給丙，丙喝下有毒的咖啡死亡。這意味著D選項(xiàng)中的投毒與向被害人家中的飯菜投毒存在重大不同：如果向被害人家中的飯菜投毒，該投毒行為能夠直接造成被害人及其家人的死亡，對(duì)任一被害人的死亡均可認(rèn)定行為人以作為的方式殺人；而D選項(xiàng)是針對(duì)特定的人投毒，一般只會(huì)毒死特定的人（很少有人會(huì)喝他人剩下的咖啡)，第三人丙之所以被毒死，是乙將有毒的咖啡遞給丙喝造成的。在D中，不能認(rèn)定是甲直接向丙投毒，是乙讓丙喝了本來(lái)由乙獨(dú)自飲用的有毒咖啡，由此丙的生命才出現(xiàn)了緊迫的危險(xiǎn)，由于該危險(xiǎn)是甲先前的投毒行為造成的，甲有排除該危險(xiǎn)的義務(wù)，但因擔(dān)心罪行敗露，甲未排除該危險(xiǎn)，故對(duì)丙的死亡甲應(yīng)承擔(dān)不作為犯的刑事責(zé)任。

53．關(guān)于因果關(guān)系，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．甲駕車經(jīng)過(guò)十字路口右拐時(shí)，被行人乙扔出的煙頭擊中面部，導(dǎo)致車輛失控撞死丙。只要肯定甲的行為與丙的死亡之間有因果關(guān)系，甲就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)交通肇事罪的刑事責(zé)任

B．甲強(qiáng)奸乙后，威脅不得報(bào)警，否則殺害乙。乙報(bào)警后擔(dān)心被甲殺害，便自殺身亡。如無(wú)甲的威脅乙就不會(huì)自殺，故甲的威脅行為與乙的死亡之間有因果關(guān)系

C．甲夜晚駕車經(jīng)過(guò)無(wú)照明路段時(shí)，不小心撞倒丙后繼續(xù)前行，隨后的乙未注意，駕車從丙身上軋過(guò)。即使不能證明是甲直接軋死丙，也必須肯定甲的行為與丙的死亡之間有因果關(guān)系

D．甲、乙等人因瑣事與丙發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，進(jìn)而在電梯口相互廝打，電梯門受外力擠壓變形開(kāi)啟，致丙掉入電梯通道內(nèi)摔死。雖然介入了電梯門非正常開(kāi)啟這一因素，也應(yīng)肯定甲、乙等人的行為與丙的死亡之間有因果關(guān)系

【答案】CD

【知識(shí)點(diǎn)】刑法上的因果關(guān)系

【解析】

A項(xiàng)錯(cuò)誤。丙的死亡與甲的駕車行為雖有因果關(guān)系，但是，甲因面部被煙頭擊中，倉(cāng)促之間會(huì)產(chǎn)生一些本能反應(yīng)，以致車輛失控撞死丙，既難以說(shuō)甲違反了交通運(yùn)輸管理法規(guī)，對(duì)丙的死亡又難以認(rèn)定甲存在過(guò)失，甲對(duì)丙的死亡不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。此外，根據(jù)2000年11月15日較高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》，只有甲負(fù)事故主要責(zé)任時(shí)，才能以交通肇事罪追究甲的刑事責(zé)任，而在本題中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定亂扔煙頭的行人乙對(duì)本起事故負(fù)有主要責(zé)任，甲不負(fù)主要責(zé)任，同樣可以得出甲不對(duì)丙的死亡承擔(dān)刑事責(zé)任的結(jié)論。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。沒(méi)有甲的威脅，乙便不會(huì)自殺，甲的威脅與乙的自殺之間存在條件關(guān)系，但這并不意味著二者之間存在刑法上的因果關(guān)系。威脅被害人事后不得報(bào)警，否則就要?dú)⑺辣缓θ耍@是強(qiáng)奸犯在強(qiáng)奸罪行結(jié)束后慣常使用的手法，該威脅導(dǎo)致乙死亡的可能性低，乙在報(bào)警之后選擇自殺過(guò)于異常，根據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系理論，應(yīng)認(rèn)定甲的威脅與乙的死亡之間沒(méi)有因果關(guān)系。此外，根據(jù)客觀歸責(zé)理論，乙的死亡系出于本人(錯(cuò)誤)的自主決定，乙對(duì)死亡結(jié)果應(yīng)當(dāng)自我答責(zé)，不能要求強(qiáng)奸犯答責(zé)，據(jù)此也可否定甲的威脅與乙的死亡之間的因果關(guān)系。

C項(xiàng)正確。丙可能是甲直接軋死的，此時(shí)甲的行為與丙的死亡之間存在因果關(guān)系，自不待言。丙也可能是被后來(lái)的乙車軋死的，即便乙對(duì)丙的死亡應(yīng)負(fù)交通肇事罪的刑事責(zé)任，也應(yīng)肯定甲的行為與丙的死亡之間存在因果關(guān)系，這是因?yàn)椋撞恍⌒淖驳贡罄^續(xù)前行，沒(méi)有采取將丙拖到路邊等有效措施避免丙被其他車輛碾軋，讓被害人仍舊躺在路上，這一不作為行為具有導(dǎo)致丙被其他車輛軋死的高度危險(xiǎn)性；由于是夜間，該路段系無(wú)照明路段，以致乙未注意到躺在路上的丙，乙車從丙身上軋過(guò)，這一介入因素并不異常，根據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系理論，能夠認(rèn)定丙的死亡與甲的行為之間存在因果關(guān)系。所以說(shuō)，即使不能證明是甲直接軋死丙，也必須肯定甲的行為與丙的死亡之間有因果關(guān)系。

D項(xiàng)正確。在電梯口相互廝打這—行為本身蘊(yùn)含致人死亡的可能性，因?yàn)樵谳^硬的地面上廝打有致人摔死、摔傷的危險(xiǎn)性，而電梯門受外力擠壓變形開(kāi)啟致使丙掉入電梯通道這一介入因素并不異常——乘坐電梯時(shí)，經(jīng)常能看到貼有“請(qǐng)勿推門”、“請(qǐng)勿扒門”等警示標(biāo)識(shí)，因?yàn)殡娞蓍T受外力擠壓，有可能打開(kāi)；換言之，在擠壓情況下，“電梯門非正常開(kāi)啟”這一介入因素并不異?！遣划惓５慕槿胍蛩貙?dǎo)致死亡結(jié)果的發(fā)生，根據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系理論，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定甲、乙等人的行為與丙的死亡之間有因果關(guān)系。

54．關(guān)于單位犯罪，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．就同一犯罪而言，單位犯罪與自然人犯罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)完全相同

B．《刑法》第一百七十條未將單位規(guī)定為偽造貨幣罪的主體，故單位偽造貨幣的，相關(guān)自然人不構(gòu)成犯罪

C．經(jīng)理趙某為維護(hù)公司利益，召集單位員工毆打法院執(zhí)行工作人員，拒不執(zhí)行生效判決的，成立單位犯罪

D．公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，發(fā)現(xiàn)其曾銷售偽劣產(chǎn)品20萬(wàn)元。對(duì)此，應(yīng)追究相關(guān)自然人銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑事責(zé)任

【答案】原答案為AD，刑法修正案（九）生效后為ACD。

【知識(shí)點(diǎn)】單位犯罪的處罰；刑法的時(shí)間效力

【解析】

A項(xiàng)正確。自然人犯罪與單位犯罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)雖然相同，但在認(rèn)定自然人犯罪與單位犯罪的既未遂時(shí)，同樣必須根據(jù)犯罪的性質(zhì)、犯罪的數(shù)額等進(jìn)行具體判斷。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《關(guān)于中華人民共和國(guó)刑法第三十條的解釋》，《刑法》第170條未將單位規(guī)定為偽造貨幣罪的犯罪主體，故單位偽造貨幣的不能追究單位的刑事責(zé)任，但對(duì)相關(guān)自然人應(yīng)以偽造貨幣罪追究刑事責(zé)任。

C項(xiàng)正確。在1997年刑法中，拒不執(zhí)行判決、裁定罪的犯罪主體為自然人，不包括單位。因此，在考試當(dāng)時(shí)，《刑法修正案(九)》尚未生效，仍應(yīng)以1997年刑法的相關(guān)規(guī)定來(lái)認(rèn)定拒不執(zhí)行判決、裁定罪的犯罪主體，故公布答案中C項(xiàng)錯(cuò)誤。2015年8月29日全國(guó)人大常委會(huì)《刑法修正案(九)》第39條對(duì)拒不執(zhí)行判決、裁定罪增設(shè)了單位犯罪的處罰。

D項(xiàng)正確。2002年7月9日較高人民檢察院《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進(jìn)行追訴問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定，涉嫌犯罪的單位被撤銷、注銷、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于單位犯罪的相關(guān)規(guī)定，對(duì)實(shí)施犯罪行為的該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，對(duì)該單位不再追訴，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，發(fā)現(xiàn)其曾銷售偽劣產(chǎn)品20萬(wàn)元，應(yīng)追究相關(guān)自然人銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑事責(zé)任。

55．關(guān)于故意與違法性的認(rèn)識(shí)，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．甲誤以為買賣黃金的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，仍買賣黃金，但事實(shí)上該行為不違反《刑法》。甲有犯罪故意，成立犯罪未遂

B．甲誤以為自己盜竊槍支的行為僅成立盜竊罪。甲對(duì)《刑法》規(guī)定存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，因而無(wú)盜竊槍支罪的犯罪故意，對(duì)甲的量刑不能重于盜竊罪

C．甲拘禁吸毒的陳某數(shù)日。甲認(rèn)識(shí)到其行為剝奪了陳某的自由，但誤以為《刑法》不禁止普通公民實(shí)施強(qiáng)制戒毒行為。甲有犯罪故意，應(yīng)以非法拘禁罪追究刑事責(zé)任

D．甲知道自己的行為有害，但不知是否違反《刑法》，遂請(qǐng)教中學(xué)語(yǔ)文教師乙，被告知不違法后，甲實(shí)施了該行為。但事實(shí)上《刑法》禁止該行為。乙的回答不影響甲成立故意犯罪

【答案】CD

【知識(shí)點(diǎn)】犯罪故意

【解析】

A項(xiàng)錯(cuò)誤。行為是否成立犯罪，首先取決于該行為是否被刑法所禁止。如果某行為事實(shí)上不違反刑法，不為刑法所禁止，則該行為就是無(wú)罪行為，而不是犯罪未遂，行為人實(shí)施該行為的心態(tài)在刑法學(xué)上也不能稱之為犯罪故意(當(dāng)然，在犯罪學(xué)的意義上，將該心態(tài)稱為“犯罪故意”是可以的)。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。甲客觀上盜竊了槍支，主觀上明確認(rèn)識(shí)到自己的行為性質(zhì)是“盜竊”，認(rèn)識(shí)到自己盜竊的對(duì)象是“槍支”，并希望或者放任槍支被盜結(jié)果的發(fā)生，應(yīng)認(rèn)定甲具有盜竊槍支罪的犯罪故意。甲的行為完全符合盜竊槍支罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成盜竊槍支罪。甲僅是對(duì)自己所觸犯的罪名存在不正確的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤(以為自己僅構(gòu)成盜竊罪)，該錯(cuò)誤不影響盜竊槍支罪的犯罪故意的成立，不影響對(duì)甲按照盜竊槍支罪定罪量刑。

56．甲在乙騎摩托車必經(jīng)的偏僻路段精心設(shè)置路障，欲讓乙摔死。丙得知甲的殺人計(jì)劃后，誘騙仇人丁騎車經(jīng)過(guò)該路段，丁果真摔死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．甲的行為和丁死亡之間有因果關(guān)系，甲有罪

B．甲的行為屬對(duì)象錯(cuò)誤，構(gòu)成故意殺人罪既遂

C．丙對(duì)自己的行為無(wú)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，構(gòu)成故意殺人罪既遂

D．丙利用甲的行為造成丁死亡，可能成立間接正犯

【答案】ABCD

【知識(shí)點(diǎn)】犯罪故意(認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤)；間接正犯

【解析】

A項(xiàng)正確。第三人丙并未獨(dú)立創(chuàng)設(shè)導(dǎo)致丁死亡的新危險(xiǎn)，僅是利用了甲所創(chuàng)設(shè)的危險(xiǎn)，客觀上是甲所創(chuàng)設(shè)的危險(xiǎn)導(dǎo)致丁死亡，故應(yīng)肯定甲的行為和丁死亡之間有因果關(guān)系。甲精心設(shè)置路障，無(wú)論誰(shuí)騎摩托車經(jīng)過(guò)此地都會(huì)摔死。雖然摔死的是丁而不是乙，但這對(duì)甲而言屬于主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不能否認(rèn)客觀的因果關(guān)系本身。

B項(xiàng)正確。甲認(rèn)識(shí)到誰(shuí)經(jīng)過(guò)該路障誰(shuí)將會(huì)被摔死，或者說(shuō)甲認(rèn)識(shí)到路障所指向、所攻擊的是“碰到路障的人”，僅是對(duì)“碰到路障的人”是乙還是丁存在不正確的認(rèn)識(shí)，因此，對(duì)實(shí)際摔死的丁，甲的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤屬于對(duì)象錯(cuò)誤，而不是打擊錯(cuò)誤。對(duì)于對(duì)象錯(cuò)誤，無(wú)論是按我國(guó)傳統(tǒng)理論，還是按照法定符合說(shuō)或者具體符合說(shuō)，都認(rèn)為行為人對(duì)實(shí)際發(fā)生的結(jié)果存在犯罪故意。因此，對(duì)丁的死亡，應(yīng)認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人既遂。

C項(xiàng)正確。丙有意識(shí)地利用甲的殺人裝置殺死了丁，丙對(duì)自己的行為無(wú)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，對(duì)丁的死亡構(gòu)成故意殺人罪既遂。

D項(xiàng)正確。丙構(gòu)成故意殺人既遂，在結(jié)論上應(yīng)無(wú)爭(zhēng)議。問(wèn)題在于，丙的殺人行為是什么，或者說(shuō)什么是丙故意殺人的實(shí)行行為。對(duì)此，只有兩條思路可走：一是共犯的思路。如果能夠認(rèn)定丙和甲成立共同犯罪，則即便丙并未獨(dú)立實(shí)施殺人的實(shí)行行為，其也應(yīng)承擔(dān)殺人既遂的刑事責(zé)任。但是，在本題中，丙與甲不存在殺人的共謀，難以認(rèn)定丙、甲成立共同犯罪。而且，丙并無(wú)幫助甲完成犯罪的意思，丙只有殺死丁這一實(shí)行本人的犯罪的意思．故對(duì)丙也無(wú)法認(rèn)定為片面共犯?？梢?jiàn)，共犯的思路行不通。二是單獨(dú)犯的思路。在無(wú)法認(rèn)定丙與甲構(gòu)成共犯的前提下，只能按照單獨(dú)犯來(lái)認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人既遂。由于路障不是丙設(shè)置的，丙將甲作為犯罪工具予以運(yùn)用，在此意義上，丙有可能成立間接正犯。當(dāng)然，由于難以認(rèn)定丙“支配”了甲的犯罪，故丙是否毫無(wú)疑問(wèn)地成立間接正犯，確有研究的余地，但是，D選項(xiàng)僅是認(rèn)為丙“可能”成立間接正犯，而沒(méi)有主張丙一定成立間接正犯。因此，D選項(xiàng)是正確的(附帶說(shuō)一句，如果不能認(rèn)定丙成立間接正犯，該如何認(rèn)定丙獨(dú)立實(shí)施了故意殺人的實(shí)行行為，就是無(wú)法避免、必須解答的問(wèn)題。對(duì)此，可以依據(jù)客觀歸責(zé)理論來(lái)解答：甲在偏僻路段精心設(shè)置路障，使碰到該路障的人有摔死的高度危險(xiǎn)；丙明知甲的犯罪計(jì)劃，故意誘騙丁騎摩托車經(jīng)過(guò)該路段，對(duì)此認(rèn)定丙利用既存危險(xiǎn)，非法創(chuàng)設(shè)了導(dǎo)致丁死亡的危險(xiǎn)，這一創(chuàng)設(shè)丁死亡危險(xiǎn)的行為即為丙故意殺丁的實(shí)行行為)。

57．甲和女友乙在網(wǎng)吧上網(wǎng)時(shí)，撿到一張背后寫有密碼的銀行卡。甲持卡去ATM機(jī)取款，前兩次取出5000元。在準(zhǔn)備再次取款時(shí)，乙走過(guò)來(lái)說(shuō)：“注意，別出事”，甲答：“馬上就好。”甲又分兩次取出6000元，并將該6000元遞給乙。乙接過(guò)錢后站了一會(huì)兒說(shuō)：“我走了，小心點(diǎn)?！奔捉又秩〕?000元。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．甲拾得他人銀行卡并在ATM機(jī)上使用，根據(jù)司法解釋，成立信用卡詐騙罪

B．對(duì)甲前兩次取出5000元的行為，乙不負(fù)刑事責(zé)任

C．乙接過(guò)甲取出的6000元，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪

D．乙雖未持銀行卡取款，也構(gòu)成犯罪，犯罪數(shù)額是1．3萬(wàn)元

【答案】ABD

【知識(shí)點(diǎn)】信用卡詐騙罪；掩飾、隱瞞犯罪所得罪

【解析】

A項(xiàng)正確。根據(jù)立法解釋，具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的銀行卡，在刑法上屬于信用卡。本題屬于甲在網(wǎng)吧撿到他人的信用卡，并在ATM使用該卡取款。較高人民檢察院《關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM)上使用的行為如何定性問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定，拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM)上使用的行為，屬于《刑法》第196條第1款第(3)項(xiàng)規(guī)定的“冒用他人信用卡”的情形，構(gòu)成犯罪的，以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。

B、C項(xiàng)錯(cuò)誤。對(duì)于前兩次取出5000元的行為，甲、乙之間不存在共同犯罪的故意，對(duì)此乙自然不負(fù)刑事責(zé)任。在甲準(zhǔn)備再次取款時(shí)，乙走過(guò)來(lái)說(shuō)：“注意，別出事”，該行為在刑法上具有重要的意義——甲在犯罪的過(guò)程中，乙強(qiáng)化甲繼續(xù)犯罪的決心，對(duì)繼續(xù)利用銀行卡非法取款這一點(diǎn)，二人達(dá)成了共識(shí)，甲、乙成立共同犯罪(乙屬于承繼的共犯)。此后，甲分兩次取出6000元，并將該6000元遞給乙，二人相互協(xié)作，共同實(shí)施犯罪。因此，乙也成立信用卡詐騙罪，而非構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

D項(xiàng)正確。乙接過(guò)錢后站了一會(huì)兒說(shuō)：“我走了，小心點(diǎn)。”這句話意味著乙同意甲繼續(xù)犯罪，僅是要求甲自己小心點(diǎn)。甲認(rèn)識(shí)到自己繼續(xù)取款的行為獲得了乙的贊同，乙在維持、強(qiáng)化甲繼續(xù)犯罪的決心，故應(yīng)認(rèn)定共同犯罪行為并未因乙的離開(kāi)而結(jié)束。甲接著又取出7000元，仍屬于甲、乙共同犯罪的所得，對(duì)此乙也應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。乙雖未持銀行卡取款，但因與甲構(gòu)成共同犯罪，故對(duì)其參與之后的6000元+7000元=1．3萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任。

58．甲在公園游玩時(shí)遇見(jiàn)仇人胡某，頓生殺死胡某的念頭，便欺騙隨行的朋友乙、丙說(shuō)：“我們追逐胡某，讓他出洋相?！比藫炱鹉景糇分鸷常鹿珗@秩序嚴(yán)重混亂。將胡某追到公園后門偏僻處后，乙、丙因故離開(kāi)。隨后甲追上胡某，用木棒重?fù)羝漕^部，致其死亡。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．甲觸犯故意殺人罪與尋釁滋事罪

B．乙、丙的追逐行為是否構(gòu)成尋釁滋事罪，與該行為能否產(chǎn)生救助胡某的義務(wù)是不同的問(wèn)題

C．乙、丙的追逐行為使胡某處于孤立無(wú)援的境地，但無(wú)法預(yù)見(jiàn)甲會(huì)殺害胡某，不成立過(guò)失致人死亡罪

D．乙、丙屬尋釁滋事致人死亡，應(yīng)從重處罰

【答案】ABC

【知識(shí)點(diǎn)】故意殺人罪與尋釁滋事罪的關(guān)系；刑法上的因果關(guān)系

【解析】

A項(xiàng)正確。就甲基于殺人故意將胡某追趕到偏僻處殺人而言，甲觸犯故意殺人罪；就甲在公園和乙、丙一起持木棒追逐胡某，致公園秩序嚴(yán)重混亂而言，屬于“在公共場(chǎng)所起哄鬧事，造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂”，對(duì)此甲在主觀上也存在認(rèn)識(shí)，符合尋釁滋事罪的構(gòu)成要件。因此，甲的行為同時(shí)觸犯故意殺人罪與尋釁滋事罪。故意殺人罪和尋釁滋事罪有時(shí)能夠形成競(jìng)合關(guān)系。錯(cuò)誤地認(rèn)為故意殺人罪和尋釁滋事罪是對(duì)立的關(guān)系。

B項(xiàng)正確。乙、丙的追逐行為是否構(gòu)成尋釁滋事罪，涉及的是追逐行為是否符合尋釁滋事罪的構(gòu)成要件問(wèn)題，解決的是對(duì)乙、丙的行為導(dǎo)致公園秩序嚴(yán)重混亂應(yīng)如何評(píng)價(jià)的問(wèn)題。乙、丙二人和甲將胡某追到公園后門偏僻處，致使胡某被甲殺害的危險(xiǎn)劇增，此時(shí)討論乙、丙是否負(fù)有避免胡某被甲殺死的義務(wù)的問(wèn)題，涉及的是乙、丙是否另行成立不作為犯的問(wèn)題，解決的是乙、丙對(duì)胡某的死亡應(yīng)否負(fù)責(zé)的問(wèn)題。因此，乙、丙的追逐行為是否構(gòu)成尋釁滋事罪，與該行為能否產(chǎn)生救助胡某的義務(wù)是不同的問(wèn)題。

C項(xiàng)正確。乙、丙只有尋釁滋事的故意，沒(méi)有殺人的故意。在將胡某追到公園后門偏僻處、但尚未追上胡某之時(shí)，乙、丙因故離開(kāi)，此時(shí)應(yīng)認(rèn)定尋釁滋事共同犯罪已經(jīng)結(jié)束，對(duì)于此后甲基于殺意的行為不負(fù)刑事責(zé)任。甲說(shuō)“我們追逐胡某，讓他出洋相?！睋?jù)此，離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)的乙、丙難以預(yù)見(jiàn)其追逐行為實(shí)際上具有致胡某于死地的危險(xiǎn)，二人對(duì)胡某的死亡不存在過(guò)失，故不成立過(guò)失致人死亡罪。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。胡某是在乙、丙離開(kāi)之后被甲基于殺人故意用木棒打死的，胡某的死亡與乙、丙的尋釁滋事行為之間沒(méi)有因果關(guān)系，因此，乙、丙不屬于尋釁滋事致人死亡。

59．關(guān)于緩刑的適用，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．甲犯重婚罪和虐待罪，數(shù)罪并罰后也可能適用緩刑

B．乙犯遺棄罪被判處管制1年，即使犯罪情節(jié)輕微，也不能宣告緩刑

C．丙犯綁架罪但有立功情節(jié)，即使該罪的法定最低刑為5年有期徒刑，也可能適用緩刑

D．丁17歲時(shí)因犯放火罪被判處有期徒刑5年，23歲時(shí)又犯?jìng)巫C罪，仍有可能適用緩刑

【答案】ABCD

【知識(shí)點(diǎn)】緩刑制度；立功；累犯

【解析】

A項(xiàng)正確。數(shù)罪并罰后，如犯罪分子仍符合緩刑條件的，對(duì)其有可能適用緩刑。

B項(xiàng)正確。緩刑的適用對(duì)象為被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子。B選項(xiàng)中，乙被判處管制1年，不符合緩刑的對(duì)象條件，故即使犯罪情節(jié)輕微，也不能宣告緩刑。

C項(xiàng)正確。對(duì)有立功情節(jié)的犯罪分子可以從輕或者減輕處罰。犯綁架罪但有立功情節(jié)的，即使該罪的法定最低刑為5年有期徒刑，如果法院決定對(duì)犯罪分子“減輕處罰”，即在5年以下有期徒刑量刑時(shí)，對(duì)綁架犯的宣告刑有可能低于3年有期徒刑，如果符合緩刑的其他條件，對(duì)綁架犯有適用緩刑的余地。

D項(xiàng)正確。丁犯放火罪時(shí)只有17周歲，根據(jù)《刑法》第65條第1款，即便其23歲時(shí)又犯?jìng)巫C罪，也不構(gòu)成累犯。只要丁偽證罪的宣告刑為拘役、3年以下有期徒刑時(shí)，仍有可能對(duì)丁適用緩刑。

60．關(guān)于追訴時(shí)效，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A．甲犯劫持航空器罪，即便經(jīng)過(guò)30年，也可能被追訴

B．乙于2013年1月10日挪用公款5萬(wàn)元用于結(jié)婚，2013年7月10日歸還。對(duì)乙的追訴期限應(yīng)從2013年1月10日起計(jì)算

C．丙于2000年故意輕傷李某，直到2008年李某才報(bào)案，但公安機(jī)關(guān)未立案。2014年，丙因他事被抓。不能追訴丙故意傷害的刑事責(zé)任

D．丁與王某共同實(shí)施合同詐騙犯罪。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前，王某單獨(dú)實(shí)施搶奪罪。對(duì)丁合同詐騙罪的追訴時(shí)效，應(yīng)從王某犯搶奪罪之日起計(jì)算

【答案】AC

【知識(shí)點(diǎn)】追訴時(shí)效

【解析】

A項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第87條第(4)項(xiàng)的規(guī)定，犯罪經(jīng)過(guò)20年后認(rèn)為還必須追訴的，報(bào)較高人民檢察院核準(zhǔn)。因此，甲犯劫持航空器罪，即便經(jīng)過(guò)30年，只要報(bào)較高人民檢察院且得到核準(zhǔn)的，仍可以追訴甲劫持航空器犯罪的刑事責(zé)任。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。挪用公款罪的追訴時(shí)效應(yīng)從挪用公款犯罪成立之日起開(kāi)始計(jì)算。2013年1月10日，乙挪用公款5萬(wàn)元，該公款未用于非法活動(dòng)與營(yíng)利活動(dòng)，故此時(shí)尚不構(gòu)成挪用公款罪；只有超過(guò)3個(gè)月未還時(shí)，乙的挪用行為才構(gòu)成挪用公款罪。在2013年1月10日，乙挪用5萬(wàn)元公款的行為既然尚未成立挪用公款罪，自然不應(yīng)從該日開(kāi)始計(jì)算挪用公款罪的追訴期限。

C項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第88條第2款，丙于2000年故意輕傷李某，故意輕傷的法定較高刑為3年有期徒刑，因此，對(duì)該傷害罪行的追訴期限為5年，李某應(yīng)當(dāng)在2005年之前提出控告，才屬于在追訴期限內(nèi)提出控告，丙的傷害罪行才不受追訴期限的限制。但直到2008年李某才報(bào)案，已不屬于“在追訴期限內(nèi)提出控告”。因此，對(duì)丙的傷害罪行，應(yīng)認(rèn)定追訴期限已經(jīng)屆滿。

D項(xiàng)錯(cuò)誤。對(duì)于共同犯罪，追訴期限不具有連帶性，應(yīng)獨(dú)立計(jì)算各個(gè)共犯人的追訴期限。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前，王某單獨(dú)實(shí)施搶奪罪，此時(shí)僅對(duì)王某適用“在追訴期限以內(nèi)又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計(jì)算”的規(guī)定，對(duì)丁不能適用該規(guī)定。

61．下列哪些行為(不考慮數(shù)量)，應(yīng)以走私普通貨物、物品罪論處?

A．將白銀從境外走私進(jìn)入中國(guó)境內(nèi)

B．走私禁止進(jìn)出口的舊機(jī)動(dòng)車

C．走私淫穢物品，有傳播目的但無(wú)牟利目的

D．走私無(wú)法組裝并使用(不屬于廢物)的彈頭、彈殼

【答案】AD

【知識(shí)點(diǎn)】走私貴重金屬罪；走私禁止進(jìn)出口的貨物罪；走私普通貨物、物品罪；走私武器、彈藥罪

【解析】

A項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第151條第2款，走私禁止出口的黃金、白銀和其他貴重金屬的，構(gòu)成走私貴重金屬罪。這意味著將黃金、白銀和其他貴重金屬走私進(jìn)境而不是出境的，不構(gòu)成走私貴重金屬罪，但這并不意味著該行為無(wú)罪；此時(shí)，可將黃金、白銀等貴重金屬評(píng)價(jià)為“普通貨物、物品”，對(duì)此以走私普通貨物、物品罪論處。

B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《刑法》第151條第3款．走私珍稀植物及其制品等禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品的，構(gòu)成走私禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪，走私禁上進(jìn)出口的舊機(jī)動(dòng)車的，應(yīng)以走私禁止進(jìn)出口的貨物罪論處，而不能以走私普通貨物、物品罪論處。

C項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《刑法》第152條第1款，以牟利或者傳播為目的，走私淫穢物品的，構(gòu)成走私淫穢物品罪，走私淫穢物品，有傳播目的但無(wú)牟利目的的，應(yīng)以走私淫穢物品罪論處。

D項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第151條第1款，走私武器、彈藥的，構(gòu)成走私武器、彈藥罪。如果走私的是無(wú)法組裝并使用的彈頭、彈殼，由于彈頭、彈殼無(wú)法發(fā)揮其作為武器的性能，故不屬于走私武器、彈藥罪的犯罪對(duì)象。2014年8月12日較高人民法院、較高人民檢察院《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第4條規(guī)定：走私報(bào)廢或者無(wú)法組裝并使用的各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第153條，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰；屬于廢物的，依照刑法第152條第2款，以走私廢物罪定罪處罰，走私無(wú)法組裝并使用(不屬于廢物)的彈頭、彈殼，應(yīng)以走私普通貨物、物品罪論處。

62．甲與乙(女)2012年開(kāi)始同居，生有一子丙。甲、乙雖未辦理結(jié)婚登記，但以夫妻名義自居，周圍群眾公認(rèn)二人是夫妻。對(duì)甲的行為，下列哪些分析是正確的?

A．甲長(zhǎng)期虐待乙的，構(gòu)成虐待罪

B．甲傷害丙(致丙輕傷)時(shí)，乙不阻止的，乙構(gòu)成不作為的故意傷害罪

C．甲如與丁(女)領(lǐng)取結(jié)婚證后，不再與乙同居，也不撫養(yǎng)丙的，可能構(gòu)成遺棄罪

D．甲如與丁領(lǐng)取結(jié)婚證后，不再與乙同居，某日采用暴力強(qiáng)行與乙性交的，構(gòu)成強(qiáng)奸罪

【答案】ABCD

【知識(shí)點(diǎn)】虐待罪；故意傷害罪；強(qiáng)奸罪；遺棄罪

【解析】

A項(xiàng)正確。甲、乙雖未在民政部門進(jìn)行結(jié)婚登記，但二人以夫妻名義自居，周圍群眾公認(rèn)二人是夫妻，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定甲、乙形成事實(shí)婚姻關(guān)系，屬于存在婚姻關(guān)系，故甲、乙屬于家庭成員。因此，甲長(zhǎng)期虐待乙的，構(gòu)成虐待罪(如在刑法上否認(rèn)事實(shí)婚姻是婚姻關(guān)系，則事實(shí)婚姻中一方虐待另一方的將無(wú)法按照虐待罪處理，就會(huì)出現(xiàn)處罰上的空隙)。

B項(xiàng)正確。不論事實(shí)婚姻是否屬于婚姻關(guān)系，乙都是丙的母親。在兒子丙遭受傷害時(shí)，乙作為母親在法律上負(fù)有保護(hù)子女安全的義務(wù)，但乙未履行義務(wù)，不阻止甲的傷害行為，致使丙被輕傷，乙構(gòu)成不作為的故意傷害罪。

C項(xiàng)正確。甲如與刁—女領(lǐng)取結(jié)婚證后，不再與乙同居，也不撫養(yǎng)丙的，因?yàn)楸形闯赡辏瑳](méi)有獨(dú)立生活能力，甲作為父親對(duì)于沒(méi)有獨(dú)立生活能力的子女，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，起碼對(duì)丙構(gòu)成遺棄罪。

D項(xiàng)正確。甲如與丁女領(lǐng)取結(jié)婚證后，不再與乙同居，可以認(rèn)為甲、乙之間的婚姻合意不復(fù)存在，因而事實(shí)婚姻關(guān)系已不復(fù)存在。此時(shí)，甲采用暴力強(qiáng)行與乙性交的，屬于強(qiáng)奸普通婦女，甲應(yīng)當(dāng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪。即便認(rèn)為甲、乙的事實(shí)婚姻關(guān)系仍然存在，甲的行為屬于婚內(nèi)強(qiáng)奸，司法實(shí)務(wù)上也主張，在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間，丈夫可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪的主體，因而甲的行為同樣構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

63．下列哪些行為觸犯詐騙罪(不考慮數(shù)額)?

A．甲對(duì)李某家的保姆說(shuō)：“李某現(xiàn)在使用的手提電腦是我的，你還給我吧?！北Ｄ沸乓詾檎?，將電腦交給甲

B．甲對(duì)持有外幣的乙說(shuō)：“你手上拿的是假幣，得扔掉，否則要坐牢?！币覍⑼鈳湃拥簦壮藱C(jī)將外幣撿走

C．甲為災(zāi)民募捐，一般人捐款幾百元。富商經(jīng)過(guò)募捐地點(diǎn)時(shí)，甲稱：“不少人都捐一、二萬(wàn)元，您多捐點(diǎn)吧?！备簧绦乓詾檎妫杩?萬(wàn)元

D．乙竊取摩托車，準(zhǔn)備騎走。甲覺(jué)其可疑，裝成摩托車主人的樣子說(shuō)：“你想把我的車騎走啊?”乙棄車逃走，甲將摩托車據(jù)為己有

【答案】ABD

【知識(shí)點(diǎn)】詐騙罪

【解析】

A項(xiàng)正確。保姆到底在什么范圍內(nèi)對(duì)主人的財(cái)產(chǎn)享有處分權(quán)限，這是個(gè)難以說(shuō)清楚的問(wèn)題。根據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定被騙人具有處分被害人財(cái)產(chǎn)的權(quán)限或地位，對(duì)此若無(wú)明確的標(biāo)準(zhǔn)，爭(zhēng)議將會(huì)永無(wú)休止。對(duì)該問(wèn)題，存在數(shù)種學(xué)說(shuō)。其中，陣營(yíng)說(shuō)認(rèn)為，應(yīng)以被騙人是與行為人的關(guān)系密切還是與被害人的關(guān)系密切為標(biāo)準(zhǔn)，換言之，以被騙人屬于行為人陣營(yíng)還是屬于被害人陣營(yíng)為標(biāo)準(zhǔn)，如果屬于被害人陣營(yíng)，就應(yīng)認(rèn)定被騙人具有處分被害人財(cái)產(chǎn)的權(quán)限或地位。只要被騙人與被害人之間存在一種事實(shí)上的接近關(guān)系，就可以把被騙人看作屬于被害人的陣營(yíng)。德國(guó)的多數(shù)法院判決和相當(dāng)一部分主流文獻(xiàn)支持陣營(yíng)說(shuō)。按照陣營(yíng)說(shuō)，保姆更貼近被害人李某這一方的陣營(yíng)，而與行騙者甲沒(méi)有關(guān)系，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定保姆具有處分李某手提電腦的權(quán)限或者地位，所以甲的行為構(gòu)成詐騙罪(三角詐騙)，而不構(gòu)成盜竊罪。必須承認(rèn)，A選項(xiàng)的題干設(shè)計(jì)不夠嚴(yán)密，導(dǎo)致難以完全否認(rèn)甲構(gòu)成盜竊罪。

B項(xiàng)正確。甲欺騙乙外幣是假幣，使乙產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，并基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分了外幣(將外幣扔掉)，甲趁機(jī)取得了這些外幣。甲的行為符合詐騙罪的構(gòu)造，成立詐騙罪。

C項(xiàng)錯(cuò)誤。甲說(shuō)：“不少人都捐一、二萬(wàn)元，您多捐點(diǎn)吧。”這一勸說(shuō)行為雖然存在虛假成分，但是，富商對(duì)于自己捐款的數(shù)額、捐款的用途存在正確的認(rèn)識(shí)，并且實(shí)現(xiàn)了捐款的目的。因此，應(yīng)認(rèn)定富商的同意是其真實(shí)意思的表示，其捐款2萬(wàn)元不屬于基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤交付財(cái)物，故甲的行為不構(gòu)成詐騙罪。

D項(xiàng)正確?！耙腋`取摩托車，準(zhǔn)備騎走”，表明乙的行為已經(jīng)破壞了車主對(duì)摩托車的占有，乙事實(shí)上已經(jīng)占有摩托車。甲覺(jué)得乙可疑，裝成摩托車主人的樣子說(shuō)：“你想把我的車騎走啊?”乙棄車逃走。甲的行為屬于以欺詐的手段使乙產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，乙基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤放棄了已經(jīng)盜竊到手、準(zhǔn)備騎走的摩托車(這屬于乙的處分行為)?？梢?jiàn)，甲的行為符合詐騙罪的構(gòu)造，觸犯詐騙罪。