2009年司法考試真題卷四答案及解析（3）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷四第三部分。

六、（本題20分）

案情：高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶，其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購(gòu)、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后，將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時(shí)，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運(yùn)輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證）的規(guī)定，將高某無(wú)證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為""非法財(cái)物""，予以沒(méi)收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒(méi)收決定，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下：除統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運(yùn)出木材，必須持有運(yùn)輸證，否則由林業(yè)部門給予沒(méi)收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對(duì)規(guī)定林產(chǎn)品無(wú)運(yùn)輸證的，予以沒(méi)收?！?/p>

問(wèn)題：

1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過(guò)行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)如何立案？對(duì)該請(qǐng)求可否進(jìn)行單獨(dú)審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么？可否適用于本案？理由是什么？

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ?cái)物”？理由是什么？

5.(1)法院審理本案時(shí)應(yīng)如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒(méi)收的規(guī)定是否符合該要求？

1.【答案】（1）根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。（2）如果高某向市林業(yè)局申請(qǐng)行政復(fù)議的，若市林業(yè)局維持決定，可以由縣林業(yè)局所在地基層人民法院管轄也可以由市林業(yè)局所在地基層人民法院管轄；若市林業(yè)局改變決定，可以由縣林業(yè)局所在地基層人民法院管轄也可以由市林業(yè)局所在地基層人民法院管轄。如果高某向縣政府申請(qǐng)行政復(fù)議的，若縣政府維持決定，由縣基層人民法院管轄；若縣政府改變決定，由市中級(jí)人民法院管轄。

【解析】

本題考查行政訴訟管轄（1）依據(jù)《行政訴訟法》第18條：“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄?！庇深}干可知乙縣林業(yè)局作為最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)，高某直接提起行政訴訟的，管轄法院為乙縣法院。（2）經(jīng)過(guò)行政復(fù)議再提起訴訟，管轄法院需要根據(jù)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的選擇以及復(fù)議結(jié)果來(lái)確定。本案中如果高某向市林業(yè)局申請(qǐng)行政復(fù)議的，若市林業(yè)局維持決定，則市林業(yè)局和縣林業(yè)局作為共同被告，可以由縣林業(yè)局所在地基層人民法院管轄也可以由市林業(yè)局所在地基層人民法院管轄；若市林業(yè)局改變決定，則市林業(yè)局為被告，以由縣林業(yè)局所在地基層人民法院管轄也可以由市林業(yè)局所在地基層人民法院管轄。如果高某向縣政府申請(qǐng)行政復(fù)議的，若縣政府維持決定，則縣政府和縣林業(yè)局為共同被告，級(jí)別管轄根據(jù)縣林業(yè)局確定為基層人民法院，所以由縣基層人民法院管轄；若縣政府改變決定，則縣政府為被告，根據(jù)《行政訴訟法》第15條規(guī)定確定級(jí)別管轄為中級(jí)人民法院，所以由市中級(jí)人民法院管轄。（3）經(jīng)過(guò)行政復(fù)議再起訴案件管轄法院的確定可以按照以下方法確定：先確定級(jí)別管轄，再確定地域管轄，最后綜合確定管轄法院。

2.【答案】法院應(yīng)當(dāng)對(duì)高某的撤銷沒(méi)收決定請(qǐng)求和賠償請(qǐng)求分別立案；可以根據(jù)具體情況對(duì)行政賠償?shù)恼?qǐng)求進(jìn)行單獨(dú)審理或?qū)Χ?xiàng)請(qǐng)求合并審理。

【解析】

本題考查一并提出行政賠償請(qǐng)求的立案和審理。依據(jù)《較高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第28條：“當(dāng)事人在提起行政訴訟的同時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求的，或者因具體行政行為和與行使行政職權(quán)有關(guān)的其他行為侵權(quán)造成損害一并提出行政賠償請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別立案，根據(jù)具體情況可以合并審理，也可以單獨(dú)審理。”本案高某在提起行政訴訟時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)分別立案，根據(jù)具體情況可以單獨(dú)審理或合并審理。

3.【答案】省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。

【解析】

本題考查人民法院審理行政案件法律適用問(wèn)題。依據(jù)《行政訴訟法》第63條：“人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。人民法院審理行政案件，參照規(guī)章?！币?yàn)槭×謽I(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》屬于規(guī)范性文件，不能作為法院審理案件的依據(jù)和參照。另外依據(jù)《行政訴訟法解釋》第62條：“人民法院審理行政案在裁判文書中引用件，可以合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件?！北绢}中省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》可以用于證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。

4.【答案】高某運(yùn)輸?shù)乃上悴粚儆凇胺欠ㄘ?cái)物”，理由：高某取得加工、收購(gòu)、銷售松香的資格，也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)，因此高某對(duì)該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為“非法財(cái)物”予以沒(méi)收。

【解析】

本題考查非法財(cái)物的認(rèn)定。非法財(cái)物是指違法行為人所占有的違禁品和實(shí)施違法行為的工具、物品，不包括加工、生產(chǎn)的產(chǎn)品和經(jīng)營(yíng)的商品。由題干可知，高某依法持有工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，其行為并沒(méi)有超出經(jīng)營(yíng)范圍，且向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)。因此高某的行為是合法的，乙縣林業(yè)局無(wú)權(quán)予以沒(méi)收。

5.【答案】（1）法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》，理由：《森林法》及《森林法實(shí)施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無(wú)證運(yùn)輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對(duì)無(wú)證運(yùn)輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒(méi)收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴(kuò)大了《森林法》及其實(shí)施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒(méi)收行為的范圍，不符合上位法。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒(méi)收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實(shí)施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合要求。

【解析】

本題考查行政處罰的具體規(guī)定。行政處罰的具體規(guī)定，是指上位法已經(jīng)設(shè)定的情形下，下位法在上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)作進(jìn)一步的具體化規(guī)定。依據(jù)《行政處罰法》第11條：“法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類、和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定?！?/p>

七、（本題25分）

材料：潘曉大學(xué)畢業(yè)不久，向甲商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡，透支額度為20,000元。潘曉每月收入4,000元，繳納房租等必需開(kāi)銷3,000多元。潘曉消費(fèi)觀念前衛(wèi)，每月刷卡透支3,000多元，累計(jì)拖欠甲商業(yè)銀行借款近60,000元。不久，潘曉又向乙商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡，該卡的透支額度達(dá)30,000元。

據(jù)報(bào)道，甲商業(yè)銀行近幾年累計(jì)發(fā)行信用卡近600萬(wàn)張，每張信用卡的透支額度從5,000元至10萬(wàn)元不等。該銀行2009年8月統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，信用卡持卡人累計(jì)透支接近300億元，拖欠期限從一個(gè)月到四、五年不等。不少人至少持有兩張甚至多張信用卡，因延期還款產(chǎn)生的利息和罰息達(dá)到數(shù)千元甚至上萬(wàn)元。由于上述現(xiàn)象大量存在，使得一些商業(yè)銀行的壞賬比例居高不下。對(duì)此，銀行界擬對(duì)透支額度大、拖欠時(shí)間長(zhǎng)的持卡人建立個(gè)人信用檔案，列入“黑名單”，相關(guān)信息各銀行共享；擬采取加大罰息比例、限制發(fā)放個(gè)人貸款、限制發(fā)放信用卡、停止信用卡功能等措施制裁信譽(yù)不良持卡人；擬建議在設(shè)立企業(yè)、購(gòu)買不動(dòng)產(chǎn)等方面對(duì)持卡人進(jìn)行限制。

另?yè)?jù)反映，為數(shù)不少的信用卡持卡人則認(rèn)為，銀行信用卡發(fā)放泛濫，安全防范功能不強(qiáng)，申領(lǐng)條件設(shè)定偏低，合同用語(yǔ)生澀，還款程序設(shè)計(jì)復(fù)雜且不透明，利息負(fù)擔(dān)不盡合理，呼吁出臺(tái)政策進(jìn)行干預(yù)。

問(wèn)題：

根據(jù)上述材料，請(qǐng)從合法性與合理性的角度就銀行權(quán)益保護(hù)與限制、持卡人權(quán)利與法律責(zé)任、銀行和持卡人的利益平衡與社會(huì)發(fā)展、資本市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的法律防范對(duì)策，或者其他任一方面闡述你的觀點(diǎn)。

答題要求：

1.應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，運(yùn)用部門法知識(shí)及法理學(xué)知識(shí)進(jìn)行論述；

2.觀點(diǎn)明確，邏輯合理，說(shuō)理充分，表述清晰；

3.字?jǐn)?shù)不少于500字。