2009年司法考試真題卷四答案及解析（2）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷四第二部分。

四、（本題22分）

案情：2005年1月1日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽談時，乙告訴甲屋頂有漏水現(xiàn)象。為了盡快與女友丙結(jié)婚共同生活，甲對此未置可否，付清租金后與丙入住并辦理了結(jié)婚登記。

入住后不久別墅屋頂果然漏水，甲要求乙進行維修，乙認為在訂立合同時已對漏水問題提前作了告知，甲當時并無異議，仍同意承租，故現(xiàn)在乙不應(yīng)承擔維修義務(wù)。于是，甲自購了一批瓦片，找到朋友開的丁裝修公司免費維修。丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時按照甲的意思對別墅進行了較大裝修。更換瓦片大約花了10天時間，裝修則用了一個月，乙不知情。更換瓦片時，一名工人不慎摔傷，花去醫(yī)藥費數(shù)千元。

2005年6月，由于新?lián)Q瓦片質(zhì)量問題，別墅屋頂出現(xiàn)大面積漏水，造成甲一萬余元財產(chǎn)損失。

2006年4月，甲遇車禍去世，丙回娘家居住。半年后丙返回別墅，發(fā)現(xiàn)戊已占用別墅。原來，2004年12月甲曾向戊借款10萬元，并親筆寫了借條，借條中承諾在不能還款時該別墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的親筆承諾后，乙同意戊使用該別墅，將房屋的備用鑰匙交付于戊。

問題：

1.甲乙之間租賃合同的期限如何確定？理由是什么？如乙欲解除與甲的租賃合同，應(yīng)如何行使權(quán)利？

2.別墅維修及費用負擔問題應(yīng)如何處理？理由是什么？

3.甲丁之間存有什么法律關(guān)系？其內(nèi)容和適用規(guī)則如何？摔傷工人的醫(yī)藥費用、損失應(yīng)如何處理？理由是什么？

4.別墅裝修問題應(yīng)如何處理？理由是什么？

5.甲是否有權(quán)請求乙賠償因2005年6月屋頂漏水所受損失？理由是什么？

6.丙可否行使對別墅的承租使用權(quán)？理由是什么？

7.丙應(yīng)如何向戊主張自己的權(quán)利？理由是什么？

1.【答案】（1）不定期租賃，理由：對于租賃期限在6個月以上的，應(yīng)當采用書面形式。而甲乙雙方只是口頭約定，沒有簽訂書面的房屋租賃合同，所以視為不定期租賃。（2）乙方隨時都可以提出解除與甲的租賃合同，但應(yīng)當在合理期限之前通知甲。

【解析】

本題考查不定期租賃合同的成立以及解除。（1）甲乙之間租賃合同的期限為不定期租賃。依據(jù)《合同法》第215條：“租賃期限6個月以上的，應(yīng)當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃?！敝?guī)定可知，題干中甲乙口頭約定租期為五年，且沒有簽訂書面的租賃合同，所以視為不定期租賃。（2）對于不定期租賃合同，出租人乙可以隨時解除合同，但應(yīng)給承租人甲一定的期限。依據(jù)《合同法》第232條：“當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當在合理期限之前通知承租人。”

2.【答案】（1）甲有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修。乙未履行維修義務(wù)，甲可以自行維修，維修費用由乙承擔。（2）甲的維修屬于無因管理人的行為，由乙承擔其支出的必要費用。瓦片質(zhì)量問題不影響乙對該項義務(wù)的承擔。（3）因維修影響了甲的使用，應(yīng)當相應(yīng)減少租金或延長租期。但裝修期間不在延長租期的范圍。

【解析】

本題考查租賃物維修義務(wù)的承擔。（1）別墅屋頂有漏水現(xiàn)象的，承租人甲可以要求出租人乙進行維修，在乙不維修的情況下可以自行對別墅予以維修，費用由出租人乙承擔。依據(jù)《合同法》第221條：“承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人承擔。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當相應(yīng)減少租金或者延長租期?！保?）乙對別墅負有維修義務(wù)，當乙無正當理由拒不履行維修義務(wù)時，甲予以維修構(gòu)成無因管理，甲墊付維修費用后可以要求乙承擔。

3.【答案】（1）甲丁之間存在無名合同關(guān)系，應(yīng)適用《合同法》總則的相關(guān)規(guī)定，并可參照《合同法》分則或其他法律最相類似的規(guī)定，如：費用承擔問題適用贈與合同的規(guī)定，完成工作問題適用承攬合同的規(guī)定。（2）摔傷工人的醫(yī)藥費用、損失應(yīng)由丁公司承擔，理由：該工人是丁公司的雇員，雇員在工作過程中摔傷造成的人身損害等損失應(yīng)由丁公司承擔賠償責任。

【解析】

本題考查無名合同、雇員人身損害賠償責任問題。（1）丁公司是免費給甲維修，不屬于合同法分則規(guī)定的合同類型，屬于無名合同。依據(jù)《合同法》第124條：“本分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。”本題甲丁之間的無名合同關(guān)系可以適用贈與合同、承攬合同的相關(guān)規(guī)定。（2）該工人是在從事雇傭活動中摔傷的，應(yīng)有丁公司承擔損害賠償責任。依據(jù)《較高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責任?！?/p>

4.【答案】別墅裝修費用由甲自行承擔，乙可以要求甲恢復(fù)原狀或者賠償損失。理由：甲對別墅進行裝修并沒有經(jīng)過乙的同意。

【解析】

本題考查未經(jīng)出租人同意裝修的費用承擔問題。甲對別墅進行裝修時，乙不知情，甲是在未經(jīng)乙同意的情況下自行對別墅進行裝修，那么裝修產(chǎn)生的費用應(yīng)當由甲自行承擔。乙還可以要求甲恢復(fù)原狀或者賠償損失。依據(jù)《合同法》第223條：“承租人未經(jīng)出租人同意，對租賃物進行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。”

5.【答案】不能。理由：這次屋頂漏水是由于新?lián)Q瓦片質(zhì)量問題導(dǎo)致的，并不是出租人乙的過錯。

【解析】

本題考查出租人的違約責任。2005年6月屋頂漏水是甲在自行維修后發(fā)生的，出租人乙并無過錯，甲不得第二次漏水所受損失請求乙賠償。

6.【答案】可以。理由：丙與甲登記結(jié)婚一同租住在別墅，甲作為承租人在別墅租賃期間死亡的，與其共同生活的丙可以按照原租賃合同租賃該房屋。

【解析】

本題考查共同居住人的繼續(xù)承租權(quán)。由題干可知，甲丙登記結(jié)婚并一同居住，在租賃期間甲死亡，丙作為共同居住人可以繼續(xù)按照原租賃合同租賃該房屋。依據(jù)《合同法》第234條：“承租人在房屋租賃期間死亡的，與其共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋?！?/p>

7.【答案】丙有權(quán)請求戊返還原物。理由：丙根據(jù)《合同法》的規(guī)定是合法占有人，有權(quán)請求侵占人戊返還原物。

【解析】

本題考查占有保護。由題干可知，甲死亡后，丙作為共同居住人可以在該別墅租賃期間繼續(xù)租賃。丙基于租賃合同合法占有該別墅，有權(quán)請求侵占人戊返還該別墅的使用權(quán)。依據(jù)《物權(quán)法》第245條：“占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物。”

五、（本題20分）

案情：甲市A縣的劉某與乙市B區(qū)的何某簽訂了房屋買賣合同，購買何某位于丙市C區(qū)的一套房屋。合同約定，因合同履行發(fā)生的一切糾紛，應(yīng)提交設(shè)立于甲市的M仲裁委員會進行仲裁。之后，劉某與何某又達成了一個補充協(xié)議，約定合同發(fā)生糾紛后也可以向乙市B區(qū)法院起訴。

劉某按約定先行支付了部分房款，何某卻遲遲不按約定辦理房屋交付手續(xù)，雙方發(fā)生糾紛。劉某向M仲裁委員會申請仲裁，請求何某履行交房義務(wù)，M仲裁委員會受理了此案。在仲裁庭人員組成期間，劉某、何某各選擇一名仲裁員，仲裁委員會主任直接指定了一名仲裁員任首席仲裁員組成合議庭。第一次仲裁開庭審理過程中，劉某對何某選擇的仲裁員提出了回避申請。劉某申請理由成立，仲裁委員會主任直接另行指定一名仲裁員參加審理。第二次開庭審理，劉某請求仲裁程序重新進行，何某則對仲裁協(xié)議的效力提出異議，主張仲裁協(xié)議無效，請求駁回劉某的仲裁申請。

經(jīng)審查，仲裁庭認為劉某申請仲裁程序重新進行、何某主張仲裁協(xié)議無效理由均不成立。仲裁庭繼續(xù)進行審理并作出裁決：何某在30日內(nèi)履行房屋交付義務(wù)。因何某在義務(wù)履行期間內(nèi)拒不履行房屋交付義務(wù)，劉某向法院申請強制執(zhí)行，何某則向法院申請撤銷仲裁裁決。

問題：

1.劉某、何某發(fā)生糾紛后依法應(yīng)當通過什么方式解決糾紛？理由是什么？

2.劉某提出的回避申請和重新進行仲裁程序的申請，何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議，分別應(yīng)由誰審查并作出決定或裁定？

3.如何評價仲裁庭（委）在本案審理中的做法？理由是什么？

4.劉某可以向哪個法院申請強制執(zhí)行？何某可以向哪個法院申請撤銷仲裁裁決？對于劉某、何某的申請，法院在程序上如何操作？理由是什么？

5.如法院認為本案可以重新仲裁，應(yīng)當如何處理？理由是什么？

6.如法院撤銷仲裁裁決，劉某、何某可以通過什么方式解決他們的糾紛？理由是什么？

1.【答案】訴訟。理由：劉某與何某達成的補充協(xié)議約定合同發(fā)生糾紛可以向乙市B區(qū)法院起訴，當協(xié)議同時約定仲裁裁決和訴訟解決的，則仲裁裁決協(xié)議無效，應(yīng)當按照訴訟方式解決糾紛。但如果劉某向M仲裁委員會申請仲裁，何某未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，仲裁協(xié)議有效，當事人可通過仲裁解決糾紛。

【解析】

本題考查仲裁協(xié)議的效力。本題中劉某與何某在合同中約定因合同履行發(fā)生的一切糾紛，提交設(shè)立于甲市的M仲裁委員會進行仲裁。之后劉某與何某又達成一個補充協(xié)議，約定合同發(fā)生糾紛后也可以向乙市B區(qū)法院起訴。當協(xié)議同時約定仲裁裁決和訴訟解決時，仲裁裁決協(xié)議無效，應(yīng)該向法院提起訴訟。但是題干劉某向甲市的M仲裁委員會申請仲裁，何某并沒有在首次開庭前提出異議，那之前的仲裁協(xié)議有效，當事人可以申請仲裁。

2.【答案】仲裁員的回避應(yīng)當由仲裁委員會主任決定；重新進行仲裁程序由仲裁庭決定；仲裁協(xié)議的效力由仲裁委員會決定。

【解析】

本題考查仲裁員回避的決定。（1）依據(jù)《仲裁法》第36條：“仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任擔任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。”劉某對何某選擇的仲裁員提出回避申請，由仲裁委員會主任決定。（2）依據(jù)《仲裁法》第20條：“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委會作出決定或者請求人民法院作出裁定。”本題中何某在第二次開庭審理時對仲裁協(xié)議的效力提出異議，因此仲裁協(xié)議的效力是由仲裁委員會作出決定。

3.【答案】（1）仲裁委員會直接指定首席仲裁員是錯誤的。理由：只有雙方當事人共同委托仲裁委員會主任或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定首席仲裁員的情況下，仲裁委員會才能指定仲裁員。（2）仲裁員回避后，仲裁委員會主任直接另行指定一名仲裁員是錯誤的。理由：仲裁員回避后，仍應(yīng)當由何某選任仲裁員，只有在何某委托仲裁委主任指定或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定仲裁員的情況下，仲裁委員會主任才能直接指定。（3）仲裁庭繼續(xù)進行仲裁的做法是正確的。理由：一是即使仲裁協(xié)議無效，當事人也只能在第一次開庭前提出，在此之后提出不影響仲裁庭的審理；二是仲裁員回避后的程序進行問題由仲裁庭決定。

【解析】

本題考查仲裁庭的組成。（1）依據(jù)《仲裁法》第31條：“當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員?！币约暗?2條：“當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。”由題干可知，仲裁委員主任直接指定一名仲裁員任首席仲裁員的做法是錯誤的。（2）依據(jù)《仲裁法》第37條：“仲裁員回避或者其他原因不能履行職責的，應(yīng)當依照本法規(guī)定重新選定或者指定仲裁員。”由題干可知，劉某申請仲裁員回避的理由成立，仲裁委員會主任直接另行指定一名仲裁員參加的做法是錯誤的。仲裁員回避后，仍應(yīng)當由何某選任仲裁員，只有在何某委托仲裁委主任指定或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定仲裁員的情況下，仲裁委員會主任才能直接指定。（3）依據(jù)《仲裁法》第20條：“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當在仲裁庭首次開庭前提出》。”所以即使仲裁協(xié)議無效，當事人也只能在第一次開庭前提出，之后提出不影響仲裁庭的審理。

4.【答案】（1）劉某應(yīng)當向乙市中級法院或丙市中級法院申請強制執(zhí)行。因為根據(jù)司法解釋規(guī)定，對仲裁裁決的申請執(zhí)行，由被執(zhí)行人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級法院管轄。（2）何某應(yīng)當向甲市中級法院申請撤銷仲裁裁決。因為根據(jù)法律規(guī)定，仲裁裁決的撤銷由仲裁委員會所在地的中級法院管轄。（3）受理執(zhí)行的法院應(yīng)當裁定中止執(zhí)行。甲市中級法院裁定撤銷仲裁裁決的，受理執(zhí)行的法院裁定終結(jié)執(zhí)行。甲市中級法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請的，受理執(zhí)行的法院裁定恢復(fù)執(zhí)行。

【解析】

本題考查仲裁裁決的強制執(zhí)行申請、仲裁裁決的撤銷申請以及執(zhí)行中止。（1）依據(jù)《仲裁法解釋》第29條：“當事人申請執(zhí)行仲裁裁決案件，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院管轄》”。本題的劉某申請強制執(zhí)行應(yīng)當向乙市中級法院或丙市中級法院。（2）依據(jù)《仲裁法》第58條：“當事人提出證據(jù)證明裁決又下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決?！北绢}約定的是甲市的M仲裁委員會，所以何某應(yīng)當向甲市中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。（3）依據(jù)《仲裁法》第64條：“一方當事人申請執(zhí)行裁決，另一方當事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當裁定中止執(zhí)行。人民法院裁定撤銷裁決的，應(yīng)當裁定終結(jié)執(zhí)行。撤銷裁決的申請被裁定駁回的，人民法院應(yīng)當裁定恢復(fù)執(zhí)行?！北绢}對于劉某、何某的申請，受理執(zhí)行的法院應(yīng)當裁定中止執(zhí)行；甲市中級法院裁定撤銷仲裁裁決的，受理執(zhí)行的法院裁定終結(jié)執(zhí)行；甲市中級法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請的，受理執(zhí)行的法院裁定恢復(fù)執(zhí)行。

5.【答案】如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院應(yīng)裁定中止撤銷程序；仲裁庭拒絕仲裁的或仲裁庭未在指定的期間內(nèi)開始仲裁的，法院應(yīng)當裁定恢復(fù)撤銷程序。

【解析】

本題考查重新仲裁。依據(jù)《仲裁法》第61條：“人民法院受理撤銷裁決的申請后，認為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當裁定恢復(fù)撤銷程序。”

6.【答案】仲裁裁決被撤銷后，當事人可以向法院起訴解決，也可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁。理由：一原仲裁協(xié)議和管轄協(xié)議都是無效的，二仲裁裁決被撤銷后，原協(xié)議即已失效，只能重新達成協(xié)議方能申請仲裁。

【解析】

本題考查仲裁裁決撤銷后糾紛的解決方式。如果法院撤銷判決，原仲裁協(xié)議無效，那么劉某、何某可以選擇向法院起訴，也可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁。