2009年司法考試真題卷三答案及解析（10）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題及答案，以下為卷三第十部分。

三、不定項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有一個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

91、甲有一塊價(jià)值一萬(wàn)元的玉石。甲與乙訂立了買賣該玉石的合同，約定價(jià)金11，000元。由于乙沒(méi)有帶錢，甲未將該玉石交付與乙，約定三日后乙到甲的住處付錢取玉石。隨后甲又向乙提出，再借用玉石把玩幾天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12，000元購(gòu)買該玉石，甲同意并當(dāng)場(chǎng)將玉石交給丙。丙在回家路上遇到債主丁，向丙催要9，000元欠款甚急，丙無(wú)奈，將玉石交付與丁抵償債務(wù)。后丁將玉石丟失被戊拾得，戊將其轉(zhuǎn)賣給己。關(guān)于乙對(duì)該玉石所有權(quán)的取得和交付的表述，下列選項(xiàng)正確的是？

A.甲、乙的買賣合同生效時(shí)，乙直接取得該玉石的所有權(quán)

B.甲、乙的借用約定生效時(shí)，乙取得該玉石的所有權(quán)

C.由于甲未將玉石交付給乙，所以乙一直未取得該玉石的所有權(quán)

D.甲通過(guò)占有改定的方式將玉石交付給了乙

【答案】BD

【解析】本題考查所有權(quán)的內(nèi)容和交付。

A項(xiàng)：《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！钡?33條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！眲?dòng)產(chǎn)物權(quán)的取得不以合同的生效為條件，A明顯錯(cuò)誤。

BCD項(xiàng)：甲向乙提出再借用玉石把玩幾天，此時(shí)在甲乙之間達(dá)成了新的約定，用占有改定的方式進(jìn)行了交付，該約定達(dá)成時(shí)乙即成為了玉石的所有權(quán)人，BD項(xiàng)正確，C項(xiàng)錯(cuò)誤。

92、甲有一塊價(jià)值一萬(wàn)元的玉石。甲與乙訂立了買賣該玉石的合同，約定價(jià)金11，000元。由于乙沒(méi)有帶錢，甲未將該玉石交付與乙，約定三日后乙到甲的住處付錢取玉石。隨后甲又向乙提出，再借用玉石把玩幾天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12，000元購(gòu)買該玉石，甲同意并當(dāng)場(chǎng)將玉石交給丙。丙在回家路上遇到債主丁，向丙催要9，000元欠款甚急，丙無(wú)奈，將玉石交付與丁抵償債務(wù)。后丁將玉石丟失被戊拾得，戊將其轉(zhuǎn)賣給己。關(guān)于丙、丁對(duì)該玉石所有權(quán)的取得問(wèn)題，下列說(shuō)法正確的是？

A.甲將玉石交付給丙時(shí)，丙取得該玉石的所有權(quán)

B.甲、丙的買賣合同成立時(shí)，丙取得該玉石的所有權(quán)

C.丙將玉石交給丁時(shí)，丁取得該玉石的所有權(quán)

D.丁不能取得該玉石的所有權(quán)

【答案】C

【解析】本題考查善意取得。

AB項(xiàng)：根據(jù)上一題的解析可知，甲的行為構(gòu)成無(wú)權(quán)處分，丙又為知情，因此不符合善意取得的構(gòu)成要件，無(wú)法取得玉石的所有權(quán)，AB項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)：因?yàn)楸荒苌埔馊〉糜袷乃袡?quán)，因此丙將其抵償債務(wù)的行為也屬于無(wú)權(quán)處分，善意的丁能夠以善意取得制度取得玉石的所有權(quán)，C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

93、甲有一塊價(jià)值一萬(wàn)元的玉石。甲與乙訂立了買賣該玉石的合同，約定價(jià)金11，000元。由于乙沒(méi)有帶錢，甲未將該玉石交付與乙，約定三日后乙到甲的住處付錢取玉石。隨后甲又向乙提出，再借用玉石把玩幾天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12，000元購(gòu)買該玉石，甲同意并當(dāng)場(chǎng)將玉石交給丙。丙在回家路上遇到債主丁，向丙催要9，000元欠款甚急，丙無(wú)奈，將玉石交付與丁抵償債務(wù)。后丁將玉石丟失被戊拾得，戊將其轉(zhuǎn)賣給己。關(guān)于該玉石的返還問(wèn)題，下列說(shuō)法正確的是？

A.戊已取得了該玉石的所有權(quán)，原所有權(quán)人無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還該玉石

B.該玉石的真正所有權(quán)人請(qǐng)求己返還該玉石不受時(shí)間限制

C.該玉石的真正所有權(quán)人可以在戊與己的轉(zhuǎn)讓行為生效之日起兩年內(nèi)請(qǐng)求己返還該玉石

D.該玉石的真正所有權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道該玉石的受讓人己之日起兩年內(nèi)請(qǐng)求己返還該玉石

【答案】D

【解析】本題考查返還原物和拾得遺失物。

A項(xiàng)：《物權(quán)法》第109條規(guī)定：“拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門?！蔽焓暗眠z失物應(yīng)返還權(quán)利人，且遺失物不適用于善意取得制度，戊不能取得所有權(quán)，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)：第107條規(guī)定：“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過(guò)轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物，但受讓人通過(guò)拍賣或者向具有經(jīng)營(yíng)資格的經(jīng)營(yíng)者購(gòu)得該遺失物的，權(quán)利人請(qǐng)求返還原物時(shí)應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用。權(quán)利人向受讓人支付所付費(fèi)用后，有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人追償?！盉項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)：據(jù)第107條的規(guī)定可知，應(yīng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起，C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

94、張某有200萬(wàn)元資金，打算在煙臺(tái)投資設(shè)立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)元左右的餐飲企業(yè)。關(guān)于如何設(shè)立與管理企業(yè)，張某可以選擇的企業(yè)類型有？

A.與他人共同出資設(shè)立一家合伙企業(yè)

B.單獨(dú)出資設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

C.與韓國(guó)商人共同設(shè)立一家中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)

D.與他人共同出資設(shè)立一家股份有限責(zé)任公司

【答案】AB（原答案為ABD）

【解析】

A項(xiàng)考查合伙企業(yè)的設(shè)立：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)沒(méi)有注冊(cè)資本的限制，張某設(shè)立時(shí)缺少的100萬(wàn)可以讓他人出資，A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件：據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒(méi)有注冊(cè)資本的限制，也沒(méi)有實(shí)繳出資的限制，缺少的100萬(wàn)可之后繳足，B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立：《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第1條規(guī)定：“為了擴(kuò)大對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，促進(jìn)外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人（以下簡(jiǎn)稱外國(guó)合作者）按照平等互利的原則，同中華人民共和國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)合作者）在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合作企業(yè)），特制定本法。”據(jù)此規(guī)定，中國(guó)合作者只能是中國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，不能是個(gè)人，C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查股份有限公司的設(shè)立條件：新修訂的《公司法》已刪除最低注冊(cè)資本額的限制，張某想成立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)左右的企業(yè)，可以采用股份有限公司的類型，D項(xiàng)正確。

95、張某有200萬(wàn)元資金，打算在煙臺(tái)投資設(shè)立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)元左右的餐飲企業(yè)。關(guān)于如何設(shè)立與管理企業(yè)，如張某擬設(shè)立一家一人有限責(zé)任公司，下列表述正確的是？

A.注冊(cè)資本不能低于50萬(wàn)元

B.可以再參股其他有限公司

C.只能由張某本人擔(dān)任法定代表人

D.可以再投資設(shè)立一家一人有限責(zé)任公司

【答案】B

【解析】本題考查一人有限責(zé)任公司。

A項(xiàng)：新修訂的《公司法》已刪除一人有限責(zé)任公司的最低資本額限制，據(jù)此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

BD項(xiàng)：《公司法》第58條規(guī)定：“一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司?！盌錯(cuò)誤。《公司法》中沒(méi)有對(duì)一人有限公司參股其他有限責(zé)任公司作出限制，故B正確。

C項(xiàng)：《公司法》第57條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒(méi)有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。”第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！睋?jù)此，公司的法定代表人根據(jù)公司章程確定，可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

96、張某有200萬(wàn)元資金，打算在煙臺(tái)投資設(shè)立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)元左右的餐飲企業(yè)。關(guān)于如何設(shè)立與管理企業(yè)，如張某擬設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，下列表述正確的是？

A.該企業(yè)的名稱中不能含有“公司”字樣

B.如張某死亡，其繼承人可以繼承投資人的身份

C.如該企業(yè)解散，必須由法院指定的清算人進(jìn)行清算

D.該企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法繳納企業(yè)所得稅

【答案】AB（原答案為B）

【解析】本題考查個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

A項(xiàng)內(nèi)容存在爭(zhēng)議?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》第6條第2款規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不得使用‘有限’、‘有限責(zé)任’或者‘公司’字樣?！盇項(xiàng)正確。

B項(xiàng)：《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第17條規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承?！盉項(xiàng)正確。

C項(xiàng)：《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第27條規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算?！盋項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：《企業(yè)所得稅法》第1條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織（以下統(tǒng)稱企業(yè)）為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用本法?！盌項(xiàng)錯(cuò)誤。

97、常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來(lái)，王某的日常生活費(fèi)用主要來(lái)自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒(méi)有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列選項(xiàng)正確的是？

A.王某是本案的原告

B.王乙是本案的被告

C.王乙與王丙應(yīng)當(dāng)是本案的被告，王甲不是本案的被告

D.王乙、王丙和王甲應(yīng)當(dāng)是本案的被告

【答案】AD

【解析】本題考查原告和被告地位的確定。

A項(xiàng)：追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的原告是被贍養(yǎng)人，此題為王某，A項(xiàng)正確。

BCD項(xiàng)：追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的被告是有贍養(yǎng)義務(wù)的子女，本題中王某的兩個(gè)兒子與一個(gè)女兒都對(duì)王某有贍養(yǎng)義務(wù)，應(yīng)為共同被告，對(duì)于王某未起訴的被告法院應(yīng)當(dāng)追加，BC項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

98、常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來(lái)，王某的日常生活費(fèi)用主要來(lái)自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒(méi)有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。關(guān)于對(duì)本案享有管轄權(quán)的法院，下列選項(xiàng)正確的是？

A.Y省A縣法院

B.Y省B縣法院

C.Y省C縣法院

D.W省D縣法院

【答案】ABCD

【解析】本題考查一般地域管轄。

《民訴解釋》第9條規(guī)定：“追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄?！睋?jù)該規(guī)定，原告住所地和被告住所地的法院都有管轄權(quán)，故ABCD項(xiàng)都正確。

99、常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來(lái)，王某的日常生活費(fèi)用主要來(lái)自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒(méi)有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。訴訟過(guò)程中，Y省適逢十年不遇的冰雪天氣，王某急需生煤爐取暖，但已無(wú)錢買煤。王某聽(tīng)說(shuō)王乙準(zhǔn)備把自己存折上3，000多元錢轉(zhuǎn)到一個(gè)朋友的賬戶上。對(duì)此，王某可以向法院申請(qǐng)采取的措施是？

A.對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施

B.訴訟保全措施

C.證據(jù)保全措施

D.先予執(zhí)行措施

【答案】BD

【解析】

A項(xiàng)考查對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施。對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施是指對(duì)于妨害民事訴訟秩序行為的人采取排除其妨害民事訴訟行為的一種強(qiáng)制措施，題中王乙的行為并不構(gòu)成對(duì)民事訴訟秩序的妨害，故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查財(cái)產(chǎn)保全。《民事訴訟法》第100條第1款規(guī)定：“人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒(méi)有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施?！鳖}中王乙的行為可能導(dǎo)致法院對(duì)此案的判決難以執(zhí)行，因此王某可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查證據(jù)保全。題中王乙不存在轉(zhuǎn)移或毀滅證據(jù)的行為，不能申請(qǐng)證據(jù)保全，C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查先予執(zhí)行?！睹袷略V訟法》第106條第（一）項(xiàng)規(guī)定：“追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件，人民法院當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行?！盌項(xiàng)正確。

100、常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來(lái)，王某的日常生活費(fèi)用主要來(lái)自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒(méi)有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。本案于2004年6月調(diào)解結(jié)案，王某生活費(fèi)有了增加。但2008年3月后，由于王某經(jīng)常要看病，原調(diào)解書確定王乙所給的贍養(yǎng)費(fèi)用及王甲所給費(fèi)用已經(jīng)不足以維持王某的日常開(kāi)支，王某欲增加贍養(yǎng)費(fèi)。對(duì)此，王某可以采取的法律措施是？

A.增加訴訟請(qǐng)求，要求法院對(duì)原來(lái)的案件繼續(xù)審理

B.申請(qǐng)對(duì)原來(lái)的案件進(jìn)行再審

C.另行提起訴訟

D.根據(jù)一事不再理的原則，王某不可以要求繼續(xù)審理或申請(qǐng)?jiān)賹彛膊豢梢粤硇衅鹪V，只可以協(xié)商解決

【答案】C

【解析】本題考查起訴。

《民訴解釋》第218條規(guī)定：“贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或者減少費(fèi)用的，人民法院應(yīng)作為新案受理。”故C項(xiàng)正確。