2009年司法考試真題卷三答案及解析（9）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第九部分。

二、多項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有兩個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

81、關(guān)于非涉外民事訴訟與涉外民事訴訟的協(xié)議管轄，下列哪些說法是正確的？

A.非涉外民事訴訟協(xié)議管轄只能就合同糾紛進(jìn)行協(xié)議，涉外民事訴訟可協(xié)議管轄的范圍不限于合同糾紛

B.非涉外民事訴訟協(xié)議管轄只能書面明示，涉外民事訴訟協(xié)議管轄可以口頭的方式

C.涉外民事訴訟協(xié)議管轄可以協(xié)議選擇的法院范圍廣于非涉外民事訴訟

D.非涉外民事訴訟協(xié)議管轄不可約定房產(chǎn)買賣合同糾紛案件的管轄法院，涉外民事訴訟協(xié)議管轄可以約定房產(chǎn)買賣合同糾紛案件的管轄法院

【答案】C（原答案為AC）

【解析】本題考查非涉外民事訴訟協(xié)議管轄與涉外民事訴訟協(xié)議管轄。

《民事訴訟法》第34條規(guī)定：“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”《民訴解釋》第531條規(guī)定：“涉外合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地、侵權(quán)行為地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的外國法院管轄。根據(jù)民事訴訟法第三十三條和第二百六十六條規(guī)定，屬于中華人民共和國法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人不得協(xié)議選擇外國法院管轄，但協(xié)議選擇仲裁的除外。”

A項(xiàng)：據(jù)上述規(guī)定，國內(nèi)案件與涉外案件都可以就合同糾結(jié)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛進(jìn)行協(xié)議管轄，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)：據(jù)上述規(guī)定，非涉外民事訴訟和涉外民事訴訟的協(xié)議管轄都須采用書面形式選擇法院，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)：據(jù)上述新修訂的規(guī)定，涉外民事訴訟的協(xié)議管轄法院都可以選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，包括外國法院，但是非涉外民事訴訟不能選擇外國法院，故C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)：《民事訴訟法》第33條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；”據(jù)上述規(guī)定，非涉外民事訴訟和涉外民事訴訟的協(xié)議管轄都不得違背級別和專屬管轄的規(guī)定，房產(chǎn)買賣合同糾紛屬于不動(dòng)產(chǎn)糾紛，不能協(xié)議管轄，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

82、關(guān)于辯論原則的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.當(dāng)事人辯論權(quán)的行使僅局限于一審程序中開庭審理的法庭調(diào)查和法庭辯論階段

B.當(dāng)事人向法院提出起訴狀和答辯狀是其行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn)

C.證人出庭陳述證言是證人行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn)

D.督促程序不適用辯論原則

【答案】BD

【解析】本題考查辯論原則。

A項(xiàng)：辯論原則為民事訴訟法的一項(xiàng)基本原則，其貫穿于訴訟程序的整個(gè)過程，而不局限于某一階段，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)：辯論可以通過口頭或書面的形式表達(dá)，當(dāng)事人向法院提出起訴狀和答辯狀仍然是行使辯論權(quán)，此項(xiàng)正確。

C項(xiàng)：《民事訴訟法》第12條規(guī)定：“人民法院審理民事案件時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論?！睋?jù)該規(guī)定，辯論權(quán)是當(dāng)事人的專屬權(quán)利，其他訴訟參與人都不享有，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：辯論原則貫穿于訴訟程序的整個(gè)過程，因此只存在于訴訟程序當(dāng)中，非訟程序和執(zhí)行程序并不存在辯論，故此項(xiàng)正確。

83、關(guān)于《民事訴訟法》對期間的規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.當(dāng)事人申請?jiān)賹彽钠陂g不適用中止、中斷和延長的規(guī)定

B.當(dāng)事人提出證據(jù)的期間不適用中止、中斷和延長的規(guī)定

C.當(dāng)事人申請執(zhí)行的期間適用中止、中斷和延長的規(guī)定

D.當(dāng)事人提起上訴的期間適用中止、中斷和延長的規(guī)定

【答案】AC（原答案為ABC）

【解析】

A項(xiàng)考查申請?jiān)賹彽钠谙?。《民事訴訟法》第205條規(guī)定：“當(dāng)事人申請?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出；有本法第二百條第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第十二項(xiàng)、第十三項(xiàng)規(guī)定情形的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個(gè)月內(nèi)提出。”據(jù)該規(guī)定，當(dāng)事人申請?jiān)賹彽钠陂g為法定期間，不適用中止、中斷和延長的規(guī)定，此項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查舉證時(shí)限?！遁^高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第33條第2款規(guī)定：“舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算?！钡?4條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利?！睋?jù)上述規(guī)定，當(dāng)事人舉證時(shí)限不適用中止和中斷的規(guī)定。第36條規(guī)定：“當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定?！睋?jù)該規(guī)定，當(dāng)事人舉證時(shí)限是可以申請延長的，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查申請執(zhí)行?！睹袷略V訟法》第239條第1款規(guī)定：“申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。”此項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查上訴的提起。《民事訴訟法》第164條規(guī)定：“當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴?！睋?jù)此規(guī)定，當(dāng)事人提起上訴的期間為法定期間，不適用中止、中斷和延長的規(guī)定，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

84、關(guān)于民事訴訟中的法院調(diào)解與訴訟和解的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.法院調(diào)解是法院行使審判權(quán)的一種方式，訴訟和解是當(dāng)事人對自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利進(jìn)行處分的一種方式

B.法院調(diào)解的主體包括雙方當(dāng)事人和審理該案件的審判人員，訴訟和解的主體只有雙方當(dāng)事人

C.法院調(diào)解以《民事訴訟法》為依據(jù)，具有程序上的要求，訴訟和解沒有嚴(yán)格的程序要求

D.經(jīng)過法院調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議生效后如有給付內(nèi)容則具有強(qiáng)制執(zhí)行力，經(jīng)過訴訟和解達(dá)成的和解協(xié)議即使有給付內(nèi)容也不具有強(qiáng)制執(zhí)行力

【答案】ABCD

【解析】本題考查法院調(diào)解與訴訟和解。

法院調(diào)解是指訴訟雙方當(dāng)事人在審判人員的主持之下就爭議事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)商予以解決的活動(dòng)，是法院行使審判權(quán)的一種方式，其主體除了雙方當(dāng)事人外還有主持和協(xié)調(diào)的審判人員，并應(yīng)當(dāng)遵循一定的法律原則和規(guī)則，達(dá)成的調(diào)解協(xié)議生效后如有給付內(nèi)容則具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

訴訟和解是指訴訟雙方當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)之上對爭議事項(xiàng)自行協(xié)商予以解決的活動(dòng)，是是當(dāng)事人對自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利進(jìn)行處分的一種方式，由于沒有審判人員的參與，因此主體只有雙方當(dāng)事人，并且沒有嚴(yán)格的程序要求，可自愿展開，但和解協(xié)議沒有強(qiáng)制執(zhí)行力。

綜上所述可知，四項(xiàng)表述均正確。

85、法院對于訴訟中有關(guān)情況的處理，下列哪些做法是正確的？

A.甲起訴其子乙請求給付贍養(yǎng)費(fèi)。開庭審理前，法院依法對甲、乙進(jìn)行了傳喚，但開庭時(shí)乙未到庭，也未向法院說明理由。法院裁定延期審理

B.甲、乙人身損害賠償一案，甲在前往法院的路上，胃病發(fā)作住院治療。法院決定延期審理

C.甲訴乙離婚案件，在案件審理中甲死亡。法院裁定按甲撤訴處理

D.原告在訴訟中因車禍成為植物人，在原告法定代理人沒有確定的期間，法院裁定中止訴訟

【答案】BD

【解析】

A項(xiàng)考查缺席判決。《民事訴訟法》第144條規(guī)定：“被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決?！盇項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查延期審理。第146條第（一）項(xiàng)規(guī)定：“必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的，可以延期開庭審理?！盉項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查訴訟終結(jié)。《民事訴訟法》第151條第（三）項(xiàng)規(guī)定：“離婚案件一方當(dāng)事人死亡的，終結(jié)訴訟?！盋項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查訴訟中止?！睹袷略V訟法》第150條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的，訴訟中止?！盌項(xiàng)正確。

三、不定項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有一個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

86、關(guān)于民事審判程序與民事執(zhí)行程序的關(guān)系，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？

A.民事審判程序是確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)的程序，民事執(zhí)行程序是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序

B.法院對案件裁定進(jìn)行再審時(shí)，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行

C.民事審判程序是民事執(zhí)行程序的前提

D.民事執(zhí)行程序是民事審判程序的繼續(xù)

【答案】BCD

【解析】

A項(xiàng)：審判程序是確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序，執(zhí)行程序是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序，此項(xiàng)正確。

B項(xiàng)：《民事訴訟法》第206條規(guī)定：“按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用、勞動(dòng)報(bào)酬等案件，可以不中止執(zhí)行?！睉?yīng)當(dāng)中止執(zhí)行，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)：經(jīng)過審判程序處理的案件并非一定會經(jīng)過執(zhí)行程序，而執(zhí)行程序也并非絕對依賴于審判程序，也可以單獨(dú)展開，因此CD項(xiàng)均錯(cuò)誤。

87、甲公司訴乙公司合同糾紛案，南山市S縣法院進(jìn)行了審理并作出駁回甲公司訴訟請求的判決，甲公司未提出上訴。判決生效后，甲公司因收集到新的證據(jù)申請?jiān)賹彙Ｏ铝心男┻x項(xiàng)是正確的？

A.甲公司應(yīng)當(dāng)向S縣法院申請?jiān)賹?/p>

B.甲公司應(yīng)當(dāng)向南山市中級法院申請?jiān)賹?/p>

C.法院應(yīng)當(dāng)適用一審程序再審本案

D.法院應(yīng)當(dāng)適用二審程序再審本案

【答案】BD

【解析】

AB項(xiàng)考查申請?jiān)賹彽臈l件。《民事訴訟法》第204條第2款規(guī)定：“因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第一百九十九條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請?jiān)賹彽某?。較高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審?！睋?jù)此規(guī)定，應(yīng)向中級人民法院以上的人民法院申請?jiān)賹彛珹項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。

CD項(xiàng)考查再審審理的審判程序?！睹袷略V訟法》第207條第1款規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！庇捎趹?yīng)向中級以上人民法院申請?jiān)賹?，因此為原一審的上級法院提審，按照第二審程序?qū)徖?，故C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

88、林某訴張某房屋糾紛案，經(jīng)某中級法院一審判決后，林某沒有上訴，而是于收到判決書20日后，向省高級法院申請?jiān)賹?。期間，張某向中級法院申請執(zhí)行判決。省高級法院經(jīng)審查，認(rèn)為一審判決確有錯(cuò)誤，遂指令作出判決的中級法院再審。下列哪些說法是正確的？

A.高級法院指令再審的同時(shí)，應(yīng)作出撤銷原判決的裁定

B.中級法院再審時(shí)應(yīng)作出撤銷原判決的裁定

C.中級法院應(yīng)裁定中止原裁判的執(zhí)行

D.中級法院應(yīng)適用一審程序再審該案

【答案】CD

【解析】

AC項(xiàng)考查執(zhí)行中止?！睹袷略V訟法》第206條規(guī)定：“按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用、勞動(dòng)報(bào)酬等案件，可以不中止執(zhí)行?！盇項(xiàng)錯(cuò)誤，C項(xiàng)正確。

B項(xiàng)：此項(xiàng)說法于法無據(jù)，法院再審也可能維持原判，不選。

D項(xiàng)考查再審審理的審判程序?！睹袷略V訟法》第207條第1款規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！鳖}中原生效判決是一審中院作出的，其進(jìn)行再審仍應(yīng)按照一審程序進(jìn)行，故此項(xiàng)正確。

89、甲公司因遺失匯票，向A市B區(qū)法院申請公示催告。在公示催告期間，乙公司向B區(qū)法院申報(bào)權(quán)利。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？

A.對乙公司的申報(bào)，法院只就申報(bào)的匯票與甲公司申請公示催告的匯票是否一致進(jìn)行形式審查，不進(jìn)行權(quán)利歸屬的實(shí)質(zhì)審查

B.乙公司申報(bào)權(quán)利時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行法庭調(diào)查與辯論

C.乙公司申報(bào)權(quán)利時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理

D.乙公司申報(bào)權(quán)利成立時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序

【答案】AD

【解析】本題考查申報(bào)權(quán)利。

ABC項(xiàng)：《民訴解釋》第451條規(guī)定：“利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其向法院出示票據(jù)，并通知公示催告申請人在指定的期間查看該票據(jù)。公示催告申請人申請公示催告的票據(jù)與利害關(guān)系人出示的票據(jù)不一致的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回利害關(guān)系人的申報(bào)?！盇項(xiàng)正確，BC項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：《民事訴訟法》第221條第2款規(guī)定：“人民法院收到利害關(guān)系人的申報(bào)后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人?！盌項(xiàng)正確。

90、中國公民甲與外國公民乙因合同糾紛訴至某市中級法院，法院判決乙敗訴。判決生效后，甲欲請求乙所在的法院承認(rèn)和執(zhí)行該判決。關(guān)于甲可以利用的途徑，下列哪些說法是正確的？

A.可以直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行

B.可以向中國法院申請，由法院根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行

C.可以向司法行政部門申請，由司法行政部門根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行

D.可以向外交部門申請，由外交部門向外國中央司法機(jī)關(guān)請求協(xié)助

【答案】AB

【解析】本題考查我國法院裁判和仲裁裁決在國外的承認(rèn)和執(zhí)行。

《民事訴訟法》第280條第1款規(guī)定：“人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。”據(jù)此，AB項(xiàng)正確。