2009年司法考試真題卷三答案及解析（1）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第一部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1、甲被乙家的狗咬傷，要求乙賠償醫(yī)藥費，乙認為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項是正確的？

A.甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系

B.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對權(quán)

C.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時效

D.乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán)

【答案】C

【解析】

A項考查民事法律關(guān)系的概念和特征。民法調(diào)整的人身關(guān)系即是自然人的人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系,本題中甲乙之間的糾紛是因動物致人損害所產(chǎn)生的特殊侵權(quán)關(guān)系，并不屬于人身關(guān)系的范圍，因此A項錯誤。

B項考查民事權(quán)利。絕對權(quán)是效力能夠及于一切人的權(quán)利，相對權(quán)是效力僅及于特定人的權(quán)利。甲請求乙承擔賠償責任是向特定人主張權(quán)利，是相對權(quán)，B項錯誤。

C項考查訴訟時效的概念和特征?！睹穹ㄍ▌t》第136條第（一）項規(guī)定：“身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效是1年?！币虼?，C項正確。

D項考查民事權(quán)利?？罐q權(quán)是阻止他人行使權(quán)利的對抗權(quán)，行使該權(quán)利的前提是先要承認對方享有請求權(quán)利，再主張阻止對方請求權(quán)利的行使。本題中乙認為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償是在否定甲享有請求權(quán)利，不是抗辯，因此D項錯誤。

2、王東、李南、張西約定共同開辦一家餐館，王東出資20萬元并負責日常經(jīng)營，李南出資10萬元，張西提供家傳菜肴配方，但李南和張西均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動。開業(yè)兩年后，餐館虧損嚴重，李南撤回了出資，并要求王東和張西出具了“餐館經(jīng)營虧損與李南無關(guān)”的字據(jù)。下列哪一選項是正確的？

A.王東、李南為合伙人，張西不是合伙人

B.王東、張西為合伙人，李南不是合伙人

C.王東、李南、張西均為合伙人

D.王東和張西所出具的字據(jù)無效

【答案】C

【解析】

ABC項考查非法人組織的設(shè)立?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人?！备鶕?jù)上述規(guī)定可知，本題李南和張西仍然屬于合伙人，因此，王東、李南和張西都是合伙人，C項正確，AB項說法錯誤。

D項考查非法人組織民事責任的承擔。王東和張西出具的字據(jù)屬于合伙人之間的內(nèi)部約定，該約定僅在其內(nèi)部有效，對外并不產(chǎn)生約束力。因此，D項錯誤。

3、甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔甲公司全部債務(wù)的清償責任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項是正確的？

A.該協(xié)議僅對乙丙兩公司具有約束力，對甲公司的債權(quán)人并非當然有效

B.該協(xié)議無效，應(yīng)當由乙丙兩公司對甲公司的債務(wù)承擔連帶清償責任

C.該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請求乙公司對甲公司的債務(wù)承擔清償責任

D.該協(xié)議效力待定，應(yīng)當由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)

【答案】A

【解析】本題考查法人的變更。

《民法總則》第67條規(guī)定：“法人合并的，其權(quán)利和義務(wù)由合并后的法人享有和承擔。法人分立的，其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)，但是債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外?！币虼?，一般應(yīng)該由分立后的法人對原債務(wù)承擔連帶責任，但是如果分立后的法人之間有約定的，該約定對內(nèi)是有效的，但是不可以以此來對抗債權(quán)人，債權(quán)人對上述約定知情且同意時除外，故本題答案為A。

4、下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理？

A.甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有

B.某公司董事長超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔保

C.劉某受同學周某之托冒充丁某參加求職面試

D.關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款

【答案】D

【解析】本題考查無權(quán)代理的概念。

A項：無權(quán)代理是指本身沒有代理權(quán)但是以他人的名義所實施的，其效果歸屬于他人的行為。本題中甲冒用乙的姓名實施行為，但目的確實為了據(jù)為己有，因此不符合無權(quán)代理的條件，故此項錯誤。

B項：首先，公司的董事長并非公司的代理人，而是公司的代表人，代表人代表公司時，其人格被法人所吸收，代表人的行為即是法人的行為，此時就不存在代理的了，故此項錯誤。

C項：《民法總則》第161條規(guī)定：“民事主體可以通過代理人實施民事法律行為。依照法律規(guī)定、當事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當由本人親自實施的民事法律行為，不得代理?！贝隧棶斨械那舐毭嬖嚸黠@必須由本人親自實施，不可以由他人代理，因此也不存在無權(quán)代理，此項錯誤。

D項：此項中關(guān)某沒有得到授權(quán)，同時又以李某的名義為其代收貨物并付款，屬于無權(quán)代理，故此項正確。

5、訴訟時效因當事人一方提出要求而中斷，下列哪一情形不能產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力？

A.對方當事人在當事人主張權(quán)利的文書上簽字、蓋章的

B.當事人一方以發(fā)送信件或數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，該信件或數(shù)據(jù)電文應(yīng)當?shù)竭_對方當事人的

C.當事人一方為金融機構(gòu)，依照法律規(guī)定或當事人約定從對方當事人賬戶中扣收欠款本息的

D.當事人一方下落不明，對方當事人在下落不明當事人一方住所地的縣（市）級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的

【答案】D

【解析】本題考查訴訟時效期間的中止、中斷和延長。

ABC項：《民法總則》第195條規(guī)定：“有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起，訴訟時效期間重新計算：（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求；（二）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（三）權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁；（四）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。”由上述規(guī)定可知，本題A、B、C項分別屬于規(guī)定中（二）、（一）、（四）的情況。

D項：根據(jù)《較高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第10條第（四）項：“當事人一方下落不明，對方當事人在級或者下落不明的當事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定?！币虼藨?yīng)該是“省級”，故此項錯誤。

6、甲將300冊藏書送給乙，并約定乙不得轉(zhuǎn)讓給第三人，否則甲有權(quán)收回藏書。其后甲向乙交付了300冊藏書。下列哪一說法是正確的？

A.甲與乙的贈與合同無效，乙不能取得藏書的所有權(quán)

B.甲與乙的贈與合同無效，乙取得了藏書的所有權(quán)

C.甲與乙的贈與合同為附條件的合同，乙不能取得藏書的所有權(quán)

D.甲與乙的贈與合同有效，乙取得了藏書的所有權(quán)

【答案】D

【解析】

AB項考查贈與合同的效力。贈與合同屬于諾成合同，自簽訂之日起即生效，而標的物所有權(quán)則自交付時起轉(zhuǎn)移。因此，甲乙之間的贈與合同是有效的，乙也取得了標的物藏書的所有權(quán)，AB錯誤。

C項考查贈與合同的概念和特征，根據(jù)《合同法》第190條：“贈與可以附義務(wù)。贈與附義務(wù)的，受贈人應(yīng)當按照約定履行義務(wù)。”甲在贈與乙時約定不得轉(zhuǎn)讓給第三人，此約定屬于甲附加給乙的一項義務(wù)，條件是指在將來所發(fā)生的不確定的事，并能決定法律行為的效力，甲乙之間的贈與合同就屬于附義務(wù)的贈與合同，故此項錯誤。

D項：根據(jù)上述分析可知，該項說法正確。

7、根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列哪一類權(quán)利不能設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)？

A.專利權(quán)

B.應(yīng)收賬款債權(quán)

C.可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)

D.房屋所有權(quán)

【答案】D

【解析】本題考查權(quán)利質(zhì)權(quán)。

《物權(quán)法》第223條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；（六）應(yīng)收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。”根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是D。

8、甲公司開發(fā)寫字樓一幢，于2008年5月5日將其中一層賣給乙公司，約定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申請辦理了預(yù)告登記。2008年6月2日甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，在乙公司不知情的情況下，以該層樓向銀行抵押借款并登記?，F(xiàn)因甲公司不能清償欠款，銀行要求實現(xiàn)抵押權(quán)。下列哪一判斷是正確的？

A.抵押合同有效，抵押權(quán)設(shè)立

B.抵押合同無效，但抵押權(quán)設(shè)立

C.抵押合同有效，但抵押權(quán)不設(shè)立

D.抵押合同無效，抵押權(quán)不設(shè)立

【答案】C

【解析】本題考查抵押權(quán)的設(shè)立。

AC項：《物權(quán)法》第20條規(guī)定：“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效?！痹搶懽謽琴u給乙公司后進行了預(yù)告登記，并且沒有超過上述規(guī)定的期限，因此在該期限內(nèi)甲公司進行處分的并不會發(fā)生物權(quán)效力，銀行無法取得寫字樓的抵押權(quán)，A項錯誤，C項正確。

BD項：甲與銀行之間設(shè)立的抵押是不動產(chǎn)抵押，抵押合同自簽訂之日起即生效，抵押權(quán)自辦理抵押登記之日起即設(shè)立，因此甲與銀行之間的抵押合同已經(jīng)生效，故BD項錯誤。

9、甲對乙說：如果你在三年內(nèi)考上公務(wù)員，我愿將自己的一套住房或者一輛寶馬轎車相贈。乙同意。兩年后，乙考取某機關(guān)職位。關(guān)于甲與乙的約定，下列哪一說法是正確的？

A.屬于種類之債

B.屬于選擇之債

C.屬于連帶之債

D.屬于勞務(wù)之債

【答案】B

【解析】本題考查債的分類。

A項：在財物之債中，根據(jù)標的物的屬性可以劃分為特定之債和種類之債，特定之債是指標的物為特定物，種類之債是指標的物為為特定化的種類物。本題中的標的物一套住房或者一輛寶馬轎車明顯為特定物，因此為特定之債，故此項錯誤。

B項：根據(jù)債的標的物是否能夠選擇可以劃分為簡單之債和選擇之債，簡單之債是指履行標的物只有一個，債權(quán)人只能按約定要求債務(wù)人履行債務(wù)，或者是債務(wù)人只能按約定向債權(quán)人履約；選擇之債是指標的物有多個，債權(quán)人可以進行選擇來要求債務(wù)人履行債務(wù)，或者債務(wù)人可以選擇來向債權(quán)人履行。本題中標的物為一套住房或者一輛寶馬轎車，因此為選擇之債，故此項正確。

C項：按份之債和連帶之債的劃分前提是有一方當事人為多人，而本題當事人雙方均為一人，因此不存在此種劃分，故此項錯誤。

D項：根據(jù)所負義務(wù)的內(nèi)容不同可以劃分為財物之債和勞務(wù)之債，財物之債是指標的為給付財物的，勞務(wù)之債是指標的為提供勞務(wù)的。本題標的物為財務(wù)，屬于財物之債，故此項錯誤。

10、甲公司與乙公司簽訂服裝加工合同，約定乙公司支付預(yù)付款一萬元，甲公司加工服裝1000套，3月10日交貨，乙公司3月15日支付余款九萬元。3月10日，甲公司僅加工服裝900套，乙公司此時因瀕臨破產(chǎn)致函甲公司表示無力履行合同。下列哪一說法是正確的？

A.因乙公司已支付預(yù)付款，甲公司無權(quán)中止履行合同

B.乙公司有權(quán)以甲公司僅交付900套服裝為由，拒絕支付任何貨款

C.甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由，請求乙公司承擔違約責任

D.因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履行抗辯權(quán)

【答案】C

【解析】

AC項考查違約行為的形態(tài)，甲乙簽訂的是加工承攬合同，該合同是雙務(wù)合同，在合同履行期限屆滿前，后履行義務(wù)人乙明確表示因瀕臨破產(chǎn)無力履行合同構(gòu)成了預(yù)期違約，甲可以中止履行合同同時向乙主張違約責任。因此，A項錯誤，C項正確。

B項考查承攬合同當事人的權(quán)利和義務(wù)。甲交付900件已履行合同的大部分義務(wù)，乙不可以拒絕支付任何貨款，并有義務(wù)在甲履行義務(wù)的范圍之內(nèi)支付相應(yīng)貨款。因此，B項錯誤。

D項考查雙務(wù)合同履行抗辯權(quán)，根據(jù)《合同法》第68條第1款的規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！币夜締适男心芰?，甲公司行使的是不安抗辯權(quán)，因此D項錯誤。