2009年司法考試真題卷三答案及解析（1）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第一部分。

一、單項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，多選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1、甲被乙家的狗咬傷，要求乙賠償醫(yī)藥費(fèi)，乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系

B.甲請(qǐng)求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對(duì)權(quán)

C.甲請(qǐng)求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時(shí)效

D.乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán)

【答案】C

【解析】

A項(xiàng)考查民事法律關(guān)系的概念和特征。民法調(diào)整的人身關(guān)系即是自然人的人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系,本題中甲乙之間的糾紛是因動(dòng)物致人損害所產(chǎn)生的特殊侵權(quán)關(guān)系，并不屬于人身關(guān)系的范圍，因此A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查民事權(quán)利。絕對(duì)權(quán)是效力能夠及于一切人的權(quán)利，相對(duì)權(quán)是效力僅及于特定人的權(quán)利。甲請(qǐng)求乙承擔(dān)賠償責(zé)任是向特定人主張權(quán)利，是相對(duì)權(quán)，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查訴訟時(shí)效的概念和特征。《民法通則》第136條第（一）項(xiàng)規(guī)定：“身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效是1年。”因此，C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查民事權(quán)利。抗辯權(quán)是阻止他人行使權(quán)利的對(duì)抗權(quán)，行使該權(quán)利的前提是先要承認(rèn)對(duì)方享有請(qǐng)求權(quán)利，再主張阻止對(duì)方請(qǐng)求權(quán)利的行使。本題中乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償是在否定甲享有請(qǐng)求權(quán)利，不是抗辯，因此D項(xiàng)錯(cuò)誤。

2、王東、李南、張西約定共同開辦一家餐館，王東出資20萬元并負(fù)責(zé)日常經(jīng)營，李南出資10萬元，張西提供家傳菜肴配方，但李南和張西均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動(dòng)。開業(yè)兩年后，餐館虧損嚴(yán)重，李南撤回了出資，并要求王東和張西出具了“餐館經(jīng)營虧損與李南無關(guān)”的字據(jù)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.王東、李南為合伙人，張西不是合伙人

B.王東、張西為合伙人，李南不是合伙人

C.王東、李南、張西均為合伙人

D.王東和張西所出具的字據(jù)無效

【答案】C

【解析】

ABC項(xiàng)考查非法人組織的設(shè)立。《民通意見》第43條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人?！备鶕?jù)上述規(guī)定可知，本題李南和張西仍然屬于合伙人，因此，王東、李南和張西都是合伙人，C項(xiàng)正確，AB項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查非法人組織民事責(zé)任的承擔(dān)。王東和張西出具的字據(jù)屬于合伙人之間的內(nèi)部約定，該約定僅在其內(nèi)部有效，對(duì)外并不產(chǎn)生約束力。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

3、甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.該協(xié)議僅對(duì)乙丙兩公司具有約束力，對(duì)甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效

B.該協(xié)議無效，應(yīng)當(dāng)由乙丙兩公司對(duì)甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任

C.該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請(qǐng)求乙公司對(duì)甲公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任

D.該協(xié)議效力待定，應(yīng)當(dāng)由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)

【答案】A

【解析】本題考查法人的變更。

《民法總則》第67條規(guī)定：“法人合并的，其權(quán)利和義務(wù)由合并后的法人享有和承擔(dān)。法人分立的，其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)，但是債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外。”因此，一般應(yīng)該由分立后的法人對(duì)原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但是如果分立后的法人之間有約定的，該約定對(duì)內(nèi)是有效的，但是不可以以此來對(duì)抗債權(quán)人，債權(quán)人對(duì)上述約定知情且同意時(shí)除外，故本題答案為A。

4、下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理？

A.甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有

B.某公司董事長超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔(dān)保

C.劉某受同學(xué)周某之托冒充丁某參加求職面試

D.關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款

【答案】D

【解析】本題考查無權(quán)代理的概念。

A項(xiàng)：無權(quán)代理是指本身沒有代理權(quán)但是以他人的名義所實(shí)施的，其效果歸屬于他人的行為。本題中甲冒用乙的姓名實(shí)施行為，但目的確實(shí)為了據(jù)為己有，因此不符合無權(quán)代理的條件，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)：首先，公司的董事長并非公司的代理人，而是公司的代表人，代表人代表公司時(shí)，其人格被法人所吸收，代表人的行為即是法人的行為，此時(shí)就不存在代理的了，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)：《民法總則》第161條規(guī)定：“民事主體可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理?！贝隧?xiàng)當(dāng)中的求職面試明顯必須由本人親自實(shí)施，不可以由他人代理，因此也不存在無權(quán)代理，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：此項(xiàng)中關(guān)某沒有得到授權(quán)，同時(shí)又以李某的名義為其代收貨物并付款，屬于無權(quán)代理，故此項(xiàng)正確。

5、訴訟時(shí)效因當(dāng)事人一方提出要求而中斷，下列哪一情形不能產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的效力？

A.對(duì)方當(dāng)事人在當(dāng)事人主張權(quán)利的文書上簽字、蓋章的

B.當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，該信件或數(shù)據(jù)電文應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對(duì)方當(dāng)事人的

C.當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或當(dāng)事人約定從對(duì)方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的

D.當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在下落不明當(dāng)事人一方住所地的縣（市）級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的

【答案】D

【解析】本題考查訴訟時(shí)效期間的中止、中斷和延長。

ABC項(xiàng)：《民法總則》第195條規(guī)定：“有下列情形之一的，訴訟時(shí)效中斷，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算：（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請(qǐng)求；（二）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（三）權(quán)利人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁；（四）與提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁具有同等效力的其他情形?！庇缮鲜鲆?guī)定可知，本題A、B、C項(xiàng)分別屬于規(guī)定中（二）、（一）、（四）的情況。

D項(xiàng)：根據(jù)《較高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第10條第（四）項(xiàng)：“當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在級(jí)或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。”因此應(yīng)該是“省級(jí)”，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

6、甲將300冊(cè)藏書送給乙，并約定乙不得轉(zhuǎn)讓給第三人，否則甲有權(quán)收回藏書。其后甲向乙交付了300冊(cè)藏書。下列哪一說法是正確的？

A.甲與乙的贈(zèng)與合同無效，乙不能取得藏書的所有權(quán)

B.甲與乙的贈(zèng)與合同無效，乙取得了藏書的所有權(quán)

C.甲與乙的贈(zèng)與合同為附條件的合同，乙不能取得藏書的所有權(quán)

D.甲與乙的贈(zèng)與合同有效，乙取得了藏書的所有權(quán)

【答案】D

【解析】

AB項(xiàng)考查贈(zèng)與合同的效力。贈(zèng)與合同屬于諾成合同，自簽訂之日起即生效，而標(biāo)的物所有權(quán)則自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。因此，甲乙之間的贈(zèng)與合同是有效的，乙也取得了標(biāo)的物藏書的所有權(quán)，AB錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查贈(zèng)與合同的概念和特征，根據(jù)《合同法》第190條：“贈(zèng)與可以附義務(wù)。贈(zèng)與附義務(wù)的，受贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)?！奔自谫?zèng)與乙時(shí)約定不得轉(zhuǎn)讓給第三人，此約定屬于甲附加給乙的一項(xiàng)義務(wù)，條件是指在將來所發(fā)生的不確定的事，并能決定法律行為的效力，甲乙之間的贈(zèng)與合同就屬于附義務(wù)的贈(zèng)與合同，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：根據(jù)上述分析可知，該項(xiàng)說法正確。

7、根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列哪一類權(quán)利不能設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)？

A.專利權(quán)

B.應(yīng)收賬款債權(quán)

C.可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)

D.房屋所有權(quán)

【答案】D

【解析】本題考查權(quán)利質(zhì)權(quán)。

《物權(quán)法》第223條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；（六）應(yīng)收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利?！备鶕?jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是D。

8、甲公司開發(fā)寫字樓一幢，于2008年5月5日將其中一層賣給乙公司，約定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申請(qǐng)辦理了預(yù)告登記。2008年6月2日甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，在乙公司不知情的情況下，以該層樓向銀行抵押借款并登記?，F(xiàn)因甲公司不能清償欠款，銀行要求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。下列哪一判斷是正確的？

A.抵押合同有效，抵押權(quán)設(shè)立

B.抵押合同無效，但抵押權(quán)設(shè)立

C.抵押合同有效，但抵押權(quán)不設(shè)立

D.抵押合同無效，抵押權(quán)不設(shè)立

【答案】C

【解析】本題考查抵押權(quán)的設(shè)立。

AC項(xiàng)：《物權(quán)法》第20條規(guī)定：“當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動(dòng)產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記之日起三個(gè)月內(nèi)未申請(qǐng)登記的，預(yù)告登記失效?！痹搶懽謽琴u給乙公司后進(jìn)行了預(yù)告登記，并且沒有超過上述規(guī)定的期限，因此在該期限內(nèi)甲公司進(jìn)行處分的并不會(huì)發(fā)生物權(quán)效力，銀行無法取得寫字樓的抵押權(quán)，A項(xiàng)錯(cuò)誤，C項(xiàng)正確。

BD項(xiàng)：甲與銀行之間設(shè)立的抵押是不動(dòng)產(chǎn)抵押，抵押合同自簽訂之日起即生效，抵押權(quán)自辦理抵押登記之日起即設(shè)立，因此甲與銀行之間的抵押合同已經(jīng)生效，故BD項(xiàng)錯(cuò)誤。

9、甲對(duì)乙說：如果你在三年內(nèi)考上公務(wù)員，我愿將自己的一套住房或者一輛寶馬轎車相贈(zèng)。乙同意。兩年后，乙考取某機(jī)關(guān)職位。關(guān)于甲與乙的約定，下列哪一說法是正確的？

A.屬于種類之債

B.屬于選擇之債

C.屬于連帶之債

D.屬于勞務(wù)之債

【答案】B

【解析】本題考查債的分類。

A項(xiàng)：在財(cái)物之債中，根據(jù)標(biāo)的物的屬性可以劃分為特定之債和種類之債，特定之債是指標(biāo)的物為特定物，種類之債是指標(biāo)的物為為特定化的種類物。本題中的標(biāo)的物一套住房或者一輛寶馬轎車明顯為特定物，因此為特定之債，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)：根據(jù)債的標(biāo)的物是否能夠選擇可以劃分為簡單之債和選擇之債，簡單之債是指履行標(biāo)的物只有一個(gè)，債權(quán)人只能按約定要求債務(wù)人履行債務(wù)，或者是債務(wù)人只能按約定向債權(quán)人履約；選擇之債是指標(biāo)的物有多個(gè)，債權(quán)人可以進(jìn)行選擇來要求債務(wù)人履行債務(wù)，或者債務(wù)人可以選擇來向債權(quán)人履行。本題中標(biāo)的物為一套住房或者一輛寶馬轎車，因此為選擇之債，故此項(xiàng)正確。

C項(xiàng)：按份之債和連帶之債的劃分前提是有一方當(dāng)事人為多人，而本題當(dāng)事人雙方均為一人，因此不存在此種劃分，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：根據(jù)所負(fù)義務(wù)的內(nèi)容不同可以劃分為財(cái)物之債和勞務(wù)之債，財(cái)物之債是指標(biāo)的為給付財(cái)物的，勞務(wù)之債是指標(biāo)的為提供勞務(wù)的。本題標(biāo)的物為財(cái)務(wù)，屬于財(cái)物之債，故此項(xiàng)錯(cuò)誤。

10、甲公司與乙公司簽訂服裝加工合同，約定乙公司支付預(yù)付款一萬元，甲公司加工服裝1000套，3月10日交貨，乙公司3月15日支付余款九萬元。3月10日，甲公司僅加工服裝900套，乙公司此時(shí)因?yàn)l臨破產(chǎn)致函甲公司表示無力履行合同。下列哪一說法是正確的？

A.因乙公司已支付預(yù)付款，甲公司無權(quán)中止履行合同

B.乙公司有權(quán)以甲公司僅交付900套服裝為由，拒絕支付任何貨款

C.甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由，請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

D.因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履行抗辯權(quán)

【答案】C

【解析】

AC項(xiàng)考查違約行為的形態(tài)，甲乙簽訂的是加工承攬合同，該合同是雙務(wù)合同，在合同履行期限屆滿前，后履行義務(wù)人乙明確表示因?yàn)l臨破產(chǎn)無力履行合同構(gòu)成了預(yù)期違約，甲可以中止履行合同同時(shí)向乙主張違約責(zé)任。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤，C項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查承攬合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。甲交付900件已履行合同的大部分義務(wù)，乙不可以拒絕支付任何貨款，并有義務(wù)在甲履行義務(wù)的范圍之內(nèi)支付相應(yīng)貨款。因此，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查雙務(wù)合同履行抗辯權(quán)，根據(jù)《合同法》第68條第1款的規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！币夜締适男心芰Γ坠拘惺沟氖遣话部罐q權(quán)，因此D項(xiàng)錯(cuò)誤。