2009年司法考試真題卷二答案及解析（9）

希賽網為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第九部分。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

81、2002年，甲乙兩村發(fā)生用地爭議，某縣政府召開協(xié)調會并形成會議紀要。2008年12月，甲村一村民向某縣政府申請查閱該會議紀要。下列哪些選項是正確的？

A.該村民可以口頭提出申請

B.因會議紀要形成于《政府信息公開條例》實施前，故不受《條例》規(guī)范

C.因會議紀要不屬于政府信息，某縣政府可以不予公開

D.如某縣政府提供有關信息，可以向該村民收取檢索、復制、郵寄等費用

【答案】A（本題答案：A，原答案為AD）

【解析】本題考查政府信息公開制度。

A項：《政府信息公開條例》第20條第1款：“公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規(guī)定向行政機關申請獲取政府信息的，應當采用書面形式（包括數據電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請人可以口頭提出，由受理該申請的行政機關代為填寫政府信息公開申請。”此項正確。

BC項：第2條：“本條例所稱政府信息，是指行政機關在履行職責過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息?！鳖}中的會議紀要屬于政府信息，并且對于《政府信息公開條例》生效前產生的政府信息也屬于該法規(guī)的調整范圍內，BC項錯誤。

D項：第27條第1款：“行政機關依申請?zhí)峁┱畔?，除可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用外，不得收取其他費用。行政機關不得通過其他組織、個人以有償服務方式提供政府信息?！贝隧楀e誤。

82、下列哪些選項屬于對公務員的處分？

A.降級

B.免職

C.撤職

D.責令辭職

【答案】AC

【解析】本題考查公務員的基本管理制度。

《公務員法》第56條規(guī)定：“處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。”AC項正確，BD項錯誤。

83、下列哪些事項屬于國務院行政機構編制管理的內容？

A.機構的名稱

B.機構的職能

C.機構人員的數量定額

D.機構的領導職數

【答案】CD

【解析】本題考查國務院行政機構編制管理。

AB項：《國務院行政機構設置和編制管理條例》第9條第1款：“設立國務院組成部門、國務院直屬機構、國務院辦事機構和國務院組成部門管理的行政機構的方案，應當包括下列事項：（一）設立機構的必要性和可行性；（二）機構的類型、名稱和職能；（三）司級內設機構的名稱和職能；（四）與業(yè)務相近的國務院行政機構職能的劃分；（五）機構的編制?！盇B項為國務院行政機構設置管理，不屬于編制管理，該兩項錯誤。

CD項：第17條：“國務院行政機構的編制依據職能配置和職位分類，按照精簡的原則確定。前款所稱編制，包括人員的數量定額和領導職數?！痹搩身椪_。

84、段某擁有兩塊山場的山林權證。林改期間，王某認為該山場是自家的土改山，要求段某返還。經村委會協(xié)調，段某同意把部分山場給與王某，并簽訂了協(xié)議。事后，段某反悔，對協(xié)議提出異議。王某請鎮(zhèn)政府調處，鎮(zhèn)政府依王某提交的協(xié)議書復印件，向王某發(fā)放了山林權證。段某不服，向縣政府申請復議，在縣政府作出維持決定后向法院起訴。下列哪些選項是正確的？

A.對鎮(zhèn)政府的行為，段某不能直接向法院提起行政訴訟

B.縣政府為本案第三人

C.如當事人未能提供協(xié)議書原件，法院不能以協(xié)議書復印件單獨作為定案依據

D.如段某與王某在訴訟中達成新的協(xié)議，可視為本案被訴具體行政行為發(fā)生改變

【答案】AC

【解析】

A項考查復議前置。《行政復議法》第30條第1款：“公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的，應當先申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。”段某應當先申請行政復議再提起行政訴訟，此項正確。

B項考查被告與第三人的確認。《行政訴訟法》第26條第2款：“經復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告；復議機關改變原行政行為的，復議機關是被告?！弊鞒鰪妥h維持決定的縣政府應當作為共同被告，不能作為第三人，此項錯誤。

C項考查證據的審核認定?！蛾P于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》第71條：“下列證據不能單獨作為定案依據：（五）無法與原件、原物核對的復制件或者復制品；”此項正確。

D項考查具體行政行為的改變?！蛾P于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》第4條：“有下列情形之一的，可以視為“被告改變其所作的具體行政行為”：（三）在行政裁決案件中，書面認可原告與第三人達成的和解”據該規(guī)定，必須為“書面認可的”才能視為被告改變其所作的具體行政行為，此項錯誤。

85、甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業(yè)操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發(fā)事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產許可證三個月的決定，市安全監(jiān)督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監(jiān)督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？

A.如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理

B.市安全監(jiān)督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定

C.某省建設廳作出暫扣安全生產許可證決定前，應為甲公司組織聽證

D.因市安全監(jiān)督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷

【答案】AB

【解析】

A項考查對起訴的處理。《行政訴訟法》第27條規(guī)定：“當事人一方或者雙方為二人以上，因同一行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同類行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的，為共同訴訟?！笔邪踩O(jiān)督管理局對甲公司作出的為行政處罰，某省建設廳對甲公司作出的也為行政處罰，一并提起行政訴訟的可以合并審理，此項正確。

B項行政處罰的簡易程序?！缎姓幜P法》第33條：“違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定?！绷P款三萬元的不能適用簡易程序，此項正確。

C項聽證制度?！缎姓幜P法》第42條：“行政機關作出責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。”本題省建設廳作出的暫扣并不屬于聽證的范圍，此項錯誤。

D項行政處罰的基本原則。《行政處罰法》第24條：“對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！北绢}中甲公司所受的行政處罰并非同一種，一次為暫扣，一次為罰款，因此不違反一事不再罰的要求，此項錯誤。

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

86、黃某與張某之妻發(fā)生口角，被張某打成輕微傷。某區(qū)公安分局決定對張某拘留五日。黃某認為處罰過輕遂向法院起訴，法院予以受理。下列哪些選項是正確的？

A.某區(qū)公安分局在給予張某拘留處罰后，應及時通知其家屬

B.張某之妻為本案的第三人

C.本案既可以由某區(qū)公安分局所在地的法院管轄，也可以由黃某所在地的法院管轄

D.張某不符合申請暫緩執(zhí)行拘留的條件

【答案】AD

【解析】

A項考查治安管理處罰的程序?！吨伟补芾硖幜P法》第97條第1款：“決定給予行政拘留處罰的，應當及時通知被處罰人的家屬?！贝隧椪_。

B項考查行政訴訟的第三人?！缎姓V訟法》第29條第1款：“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結果有利害關系的，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！睆埬持夼c區(qū)公安局的處罰決定之間并不存在利害關系，不可作為本案的第三人，此項錯誤。

C項考查地域管轄。《行政訴訟法》第19條：“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄?！痹撘?guī)定的前提是提起訴訟的人必須是“被限制人身自由的人”，本題中提起訴訟的是未被限制人身自由的黃某，因此不適用該特殊規(guī)定，應適用一般“原告就被告”管轄規(guī)定，由被告所在地法院管轄，此項錯誤。

D項考查治安管理處罰的程序?！吨伟补芾硖幜P法》第107條：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復議、提起行政訴訟的，可以向公安機關提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機關認為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔保人，或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行?！睋艘?guī)定，暫緩執(zhí)行拘留的條件必須同時符合不服、申請、審查和擔保四項，張某并不符合上述條件，此項正確。

87、許某與湯某系夫妻，婚后許某精神失常。二人提出離婚，某縣民政局準予離婚。許某之兄認為許某為無民事行為能力人，縣民政局準予離婚行為違法，遂提起行政訴訟?？h民政局向法院提交了縣醫(yī)院對許某作出的間歇性精神病的鑒定結論。許某之兄申請法院重新進行鑒定。下列哪些選項是正確的？

A.原告需對縣民政局準予離婚行為違法承擔舉證責任

B.鑒定結論應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章

C.當事人申請法院重新鑒定可以口頭提出

D.當事人申請法院重新鑒定應當在舉證期限內提出

【答案】BD

【解析】

A項考查舉證責任?！缎姓V訟法》第34條第1款：“被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據和所依據的規(guī)范性文件?！贝隧楀e誤。

B項考查提供證據的要求?！蛾P于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》第32條第7項：“人民法院對委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內容：（七）鑒定人及鑒定部門簽名蓋章?！贝隧椪_。

CD項同樣考查提供證據的要求。《關于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》第29條：“原告或者第三人有證據或者有正當理由表明被告據以認定案件事實的鑒定結論可能有錯誤，在舉證期限內書面申請重新鑒定的，人民法院應予準許?！盋項錯誤，D項正確。

88、某縣公安局接到有人在薛某住所嫖娼的電話舉報，遂派員前往檢查。警察到達舉報現場，敲門未開破門入室，只見薛某一人。薛某拒絕在檢查筆錄上簽字，警察在筆錄上注明這一情況。薛某認為檢查行為違法，提起行政訴訟。下列哪些選項是正確的？

A.某縣公安局應當對電話舉報進行登記

B.警察對薛某住所進行檢查時不得少于二人

C.警察對薛某住所進行檢查時應當出示工作證件和縣級以上政府公安機關開具的檢查證明文件

D.因薛某未在警察制作的檢查筆錄上簽字，該筆錄在行政訴訟中不具有證據效力

【答案】ABC

【解析】ABC三項考查治安管理處罰的程序。

A項：《治安管理處罰法》第77條：“公安機關對報案、控告、舉報或者違反治安管理行為人主動投案，以及其他行政主管部門、司法機關移送的違反治安管理案件，應當及時受理，并進行登記?！贝隧椪_。

BC項：第87條第1款：“公安機關對與違反治安管理行為有關的場所、物品、人身可以進行檢查。檢查時，人民警察不得少于二人，并應當出示工作證件和縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件。對確有必要立即進行檢查的，人民警察經出示工作證件，可以當場檢查，但檢查公民住所應當出示縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件?！贝藘身椪_。

D項考查檢查筆錄的效力。《關于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》第15條第1款：“根據行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項[已改為第33條第1款第8項]的規(guī)定，被告向人民法院提供的現場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現場的，可由其他人簽名?！睋撘?guī)定，未在檢查筆錄上簽字的，不影響該筆錄的效力，此項錯誤。

89、2006年12月5日，王某因涉嫌盜竊被某縣公安局刑事拘留，同月11日被縣檢察院批準逮捕。2008年3月4日王某被一審法院判處有期徒刑二年，王某不服提出上訴。2008年6月5日，二審法院維持原判，判決交付執(zhí)行。2009年3月2日，法院經再審以王某犯罪時不滿16周歲為由撤銷生效判決，改判其無罪并當庭釋放。王某申請賠償，下列哪些選項是錯誤的？

A.應當對王某從2008年6月5日到2009年3月2日被羈押的損失承擔賠償責任

B.應當對王某從2006年12月11日到2008年3月4日被羈押的損失承擔賠償責任

C.應當對王某從2006年12月5日到2008年3月4日被羈押的損失承擔賠償責任

D.應當對王某從2008年3月4日到2009年3月2日被羈押的損失承擔賠償責任

【答案】BCD

【解析】本題考查刑事司法賠償的范圍。

《較高人民法院關于人民法院執(zhí)行<中華人民共和國賠償法>幾個問題的解釋》第1條規(guī)定：“根據《中華人民共和國賠償法》第十七條第（二）項、第（三）項的規(guī)定，依照刑法第十四條、第十五條規(guī)定不負刑事責任的人和依照刑事訴訟法第十五條規(guī)定不追究刑事責任的人被羈押，不承擔賠償責任。但是對起訴后經人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執(zhí)行的上列人員，有權依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償?！?/p>

據此規(guī)定，題中二審法院在2008年6月5日維持一審判決并交付執(zhí)行，直到2009年3月2日被無罪釋放，在此期間被羈押的損失王某有權獲得賠償，但在二審判決之前被羈押的依法不給予賠償，因此A項正確，其余三項錯誤，本題為選非題，故BCD項當選。

90、關于公告，下列哪些選項是正確的？

A.行政機關認為需要聽證的涉及公共利益的重大許可事項應當向社會公告

B.行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，申請人、利害關系人提出聽證申請的，行政機關應當予以公告

C.行政機關在其法定權限范圍內，依據法律委托其他行政機關實施行政許可，對受委托行政機關和受委托實施許可的內容應予以公告

D.被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可，行政機關予以撤銷的，應當向社會公告

【答案】AC

【解析】本題考查聽證制度。

A項：《行政許可法》第46條規(guī)定：“法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應當聽證的事項，或者行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關應當向社會公告，并舉行聽證?！贝隧椪_。

B項：第47條第1款：“行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在作出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利；申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起五日內提出聽證申請的，行政機關應當在二十日內組織聽證?！鄙暾埲恕⒗﹃P系人提出聽證申請的，行政機關無需公告，此項錯誤。

C項：第24條第1款：“行政機關在其法定職權范圍內，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機關實施行政許可。委托機關應當將受委托行政機關和受委托實施行政許可的內容予以公告?！贝隧椪_。

D項：第69條第2款：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷?！背蜂N行政許可并不屬于法定應公告的范圍，此項錯誤。