2009年司法考試真題卷二答案及解析（9）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第九部分。

二、多項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有兩個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

81、2002年，甲乙兩村發(fā)生用地爭議，某縣政府召開協(xié)調(diào)會并形成會議紀(jì)要。2008年12月，甲村一村民向某縣政府申請查閱該會議紀(jì)要。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.該村民可以口頭提出申請

B.因會議紀(jì)要形成于《政府信息公開條例》實(shí)施前，故不受《條例》規(guī)范

C.因會議紀(jì)要不屬于政府信息，某縣政府可以不予公開

D.如某縣政府提供有關(guān)信息，可以向該村民收取檢索、復(fù)制、郵寄等費(fèi)用

【答案】A（本題答案：A，原答案為AD）

【解析】本題考查政府信息公開制度。

A項(xiàng)：《政府信息公開條例》第20條第1款：“公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規(guī)定向行政機(jī)關(guān)申請獲取政府信息的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式（包括數(shù)據(jù)電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請人可以口頭提出，由受理該申請的行政機(jī)關(guān)代為填寫政府信息公開申請?！贝隧?xiàng)正確。

BC項(xiàng)：第2條：“本條例所稱政府信息，是指行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息?！鳖}中的會議紀(jì)要屬于政府信息，并且對于《政府信息公開條例》生效前產(chǎn)生的政府信息也屬于該法規(guī)的調(diào)整范圍內(nèi)，BC項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：第27條第1款：“行政機(jī)關(guān)依申請?zhí)峁┱畔?，除可以收取檢索、復(fù)制、郵寄等成本費(fèi)用外，不得收取其他費(fèi)用。行政機(jī)關(guān)不得通過其他組織、個(gè)人以有償服務(wù)方式提供政府信息?！贝隧?xiàng)錯(cuò)誤。

82、下列哪些選項(xiàng)屬于對公務(wù)員的處分？

A.降級

B.免職

C.撤職

D.責(zé)令辭職

【答案】AC

【解析】本題考查公務(wù)員的基本管理制度。

《公務(wù)員法》第56條規(guī)定：“處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。”AC項(xiàng)正確，BD項(xiàng)錯(cuò)誤。

83、下列哪些事項(xiàng)屬于國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)編制管理的內(nèi)容？

A.機(jī)構(gòu)的名稱

B.機(jī)構(gòu)的職能

C.機(jī)構(gòu)人員的數(shù)量定額

D.機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)職數(shù)

【答案】CD

【解析】本題考查國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)編制管理。

AB項(xiàng)：《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第9條第1款：“設(shè)立國務(wù)院組成部門、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)和國務(wù)院組成部門管理的行政機(jī)構(gòu)的方案，應(yīng)當(dāng)包括下列事項(xiàng)：（一）設(shè)立機(jī)構(gòu)的必要性和可行性；（二）機(jī)構(gòu)的類型、名稱和職能；（三）司級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的名稱和職能；（四）與業(yè)務(wù)相近的國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)職能的劃分；（五）機(jī)構(gòu)的編制。”AB項(xiàng)為國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置管理，不屬于編制管理，該兩項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)：第17條：“國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)的編制依據(jù)職能配置和職位分類，按照精簡的原則確定。前款所稱編制，包括人員的數(shù)量定額和領(lǐng)導(dǎo)職數(shù)?！痹搩身?xiàng)正確。

84、段某擁有兩塊山場的山林權(quán)證。林改期間，王某認(rèn)為該山場是自家的土改山，要求段某返還。經(jīng)村委會協(xié)調(diào)，段某同意把部分山場給與王某，并簽訂了協(xié)議。事后，段某反悔，對協(xié)議提出異議。王某請鎮(zhèn)政府調(diào)處，鎮(zhèn)政府依王某提交的協(xié)議書復(fù)印件，向王某發(fā)放了山林權(quán)證。段某不服，向縣政府申請復(fù)議，在縣政府作出維持決定后向法院起訴。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.對鎮(zhèn)政府的行為，段某不能直接向法院提起行政訴訟

B.縣政府為本案第三人

C.如當(dāng)事人未能提供協(xié)議書原件，法院不能以協(xié)議書復(fù)印件單獨(dú)作為定案依據(jù)

D.如段某與王某在訴訟中達(dá)成新的協(xié)議，可視為本案被訴具體行政行為發(fā)生改變

【答案】AC

【解析】

A項(xiàng)考查復(fù)議前置?！缎姓?fù)議法》第30條第1款：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟?！倍文硲?yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議再提起行政訴訟，此項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查被告與第三人的確認(rèn)?！缎姓V訟法》第26條第2款：“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。”作出復(fù)議維持決定的縣政府應(yīng)當(dāng)作為共同被告，不能作為第三人，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查證據(jù)的審核認(rèn)定。《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第71條：“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為定案依據(jù)：（五）無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品；”此項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查具體行政行為的改變?！蛾P(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》第4條：“有下列情形之一的，可以視為“被告改變其所作的具體行政行為”：（三）在行政裁決案件中，書面認(rèn)可原告與第三人達(dá)成的和解”據(jù)該規(guī)定，必須為“書面認(rèn)可的”才能視為被告改變其所作的具體行政行為，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

85、甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業(yè)操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時(shí)引發(fā)事故。某省建設(shè)廳作出暫扣甲公司安全生產(chǎn)許可證三個(gè)月的決定，市安全監(jiān)督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監(jiān)督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.如甲公司對某省建設(shè)廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理

B.市安全監(jiān)督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定

C.某省建設(shè)廳作出暫扣安全生產(chǎn)許可證決定前，應(yīng)為甲公司組織聽證

D.因市安全監(jiān)督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應(yīng)判決撤銷

【答案】AB

【解析】

A項(xiàng)考查對起訴的處理。《行政訴訟法》第27條規(guī)定：“當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，因同一行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同類行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。”市安全監(jiān)督管理局對甲公司作出的為行政處罰，某省建設(shè)廳對甲公司作出的也為行政處罰，一并提起行政訴訟的可以合并審理，此項(xiàng)正確。

B項(xiàng)行政處罰的簡易程序?！缎姓幜P法》第33條：“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場作出行政處罰決定。”罰款三萬元的不能適用簡易程序，此項(xiàng)正確。

C項(xiàng)聽證制度?！缎姓幜P法》第42條：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證?！北绢}省建設(shè)廳作出的暫扣并不屬于聽證的范圍，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)行政處罰的基本原則?！缎姓幜P法》第24條：“對當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！北绢}中甲公司所受的行政處罰并非同一種，一次為暫扣，一次為罰款，因此不違反一事不再罰的要求，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

三、不定項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有一個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

86、黃某與張某之妻發(fā)生口角，被張某打成輕微傷。某區(qū)公安分局決定對張某拘留五日。黃某認(rèn)為處罰過輕遂向法院起訴，法院予以受理。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.某區(qū)公安分局在給予張某拘留處罰后，應(yīng)及時(shí)通知其家屬

B.張某之妻為本案的第三人

C.本案既可以由某區(qū)公安分局所在地的法院管轄，也可以由黃某所在地的法院管轄

D.張某不符合申請暫緩執(zhí)行拘留的條件

【答案】AD

【解析】

A項(xiàng)考查治安管理處罰的程序。《治安管理處罰法》第97條第1款：“決定給予行政拘留處罰的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知被處罰人的家屬?！贝隧?xiàng)正確。

B項(xiàng)考查行政訴訟的第三人?！缎姓V訟法》第29條第1款：“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關(guān)系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！睆埬持夼c區(qū)公安局的處罰決定之間并不存在利害關(guān)系，不可作為本案的第三人，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查地域管轄?！缎姓V訟法》第19條：“對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄?！痹撘?guī)定的前提是提起訴訟的人必須是“被限制人身自由的人”，本題中提起訴訟的是未被限制人身自由的黃某，因此不適用該特殊規(guī)定，應(yīng)適用一般“原告就被告”管轄規(guī)定，由被告所在地法院管轄，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查治安管理處罰的程序?！吨伟补芾硖幜P法》第107條：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險(xiǎn)的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行?！睋?jù)此規(guī)定，暫緩執(zhí)行拘留的條件必須同時(shí)符合不服、申請、審查和擔(dān)保四項(xiàng)，張某并不符合上述條件，此項(xiàng)正確。

87、許某與湯某系夫妻，婚后許某精神失常。二人提出離婚，某縣民政局準(zhǔn)予離婚。許某之兄認(rèn)為許某為無民事行為能力人，縣民政局準(zhǔn)予離婚行為違法，遂提起行政訴訟。縣民政局向法院提交了縣醫(yī)院對許某作出的間歇性精神病的鑒定結(jié)論。許某之兄申請法院重新進(jìn)行鑒定。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.原告需對縣民政局準(zhǔn)予離婚行為違法承擔(dān)舉證責(zé)任

B.鑒定結(jié)論應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章

C.當(dāng)事人申請法院重新鑒定可以口頭提出

D.當(dāng)事人申請法院重新鑒定應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出

【答案】BD

【解析】

A項(xiàng)考查舉證責(zé)任。《行政訴訟法》第34條第1款：“被告對作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！贝隧?xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查提供證據(jù)的要求。《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第32條第7項(xiàng)：“人民法院對委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容：（七）鑒定人及鑒定部門簽名蓋章?！贝隧?xiàng)正確。

CD項(xiàng)同樣考查提供證據(jù)的要求?！蛾P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第29條：“原告或者第三人有證據(jù)或者有正當(dāng)理由表明被告據(jù)以認(rèn)定案件事實(shí)的鑒定結(jié)論可能有錯(cuò)誤，在舉證期限內(nèi)書面申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?！盋項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

88、某縣公安局接到有人在薛某住所嫖娼的電話舉報(bào)，遂派員前往檢查。警察到達(dá)舉報(bào)現(xiàn)場，敲門未開破門入室，只見薛某一人。薛某拒絕在檢查筆錄上簽字，警察在筆錄上注明這一情況。薛某認(rèn)為檢查行為違法，提起行政訴訟。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.某縣公安局應(yīng)當(dāng)對電話舉報(bào)進(jìn)行登記

B.警察對薛某住所進(jìn)行檢查時(shí)不得少于二人

C.警察對薛某住所進(jìn)行檢查時(shí)應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級以上政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件

D.因薛某未在警察制作的檢查筆錄上簽字，該筆錄在行政訴訟中不具有證據(jù)效力

【答案】ABC

【解析】ABC三項(xiàng)考查治安管理處罰的程序。

A項(xiàng)：《治安管理處罰法》第77條：“公安機(jī)關(guān)對報(bào)案、控告、舉報(bào)或者違反治安管理行為人主動(dòng)投案，以及其他行政主管部門、司法機(jī)關(guān)移送的違反治安管理案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)受理，并進(jìn)行登記?！贝隧?xiàng)正確。

BC項(xiàng)：第87條第1款：“公安機(jī)關(guān)對與違反治安管理行為有關(guān)的場所、物品、人身可以進(jìn)行檢查。檢查時(shí)，人民警察不得少于二人，并應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件。對確有必要立即進(jìn)行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當(dāng)場檢查，但檢查公民住所應(yīng)當(dāng)出示縣級以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件?！贝藘身?xiàng)正確。

D項(xiàng)考查檢查筆錄的效力?！蛾P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第15條第1款：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項(xiàng)[已改為第33條第1款第8項(xiàng)]的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名?！睋?jù)該規(guī)定，未在檢查筆錄上簽字的，不影響該筆錄的效力，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

89、2006年12月5日，王某因涉嫌盜竊被某縣公安局刑事拘留，同月11日被縣檢察院批準(zhǔn)逮捕。2008年3月4日王某被一審法院判處有期徒刑二年，王某不服提出上訴。2008年6月5日，二審法院維持原判，判決交付執(zhí)行。2009年3月2日，法院經(jīng)再審以王某犯罪時(shí)不滿16周歲為由撤銷生效判決，改判其無罪并當(dāng)庭釋放。王某申請賠償，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.應(yīng)當(dāng)對王某從2008年6月5日到2009年3月2日被羈押的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

B.應(yīng)當(dāng)對王某從2006年12月11日到2008年3月4日被羈押的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

C.應(yīng)當(dāng)對王某從2006年12月5日到2008年3月4日被羈押的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

D.應(yīng)當(dāng)對王某從2008年3月4日到2009年3月2日被羈押的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】BCD

【解析】本題考查刑事司法賠償?shù)姆秶?/p>

《較高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行<中華人民共和國賠償法>幾個(gè)問題的解釋》第1條規(guī)定：“根據(jù)《中華人民共和國賠償法》第十七條第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)的規(guī)定，依照刑法第十四條、第十五條規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人和依照刑事訴訟法第十五條規(guī)定不追究刑事責(zé)任的人被羈押，不承擔(dān)賠償責(zé)任。但是對起訴后經(jīng)人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執(zhí)行的上列人員，有權(quán)依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償?！?/p>

據(jù)此規(guī)定，題中二審法院在2008年6月5日維持一審判決并交付執(zhí)行，直到2009年3月2日被無罪釋放，在此期間被羈押的損失王某有權(quán)獲得賠償，但在二審判決之前被羈押的依法不給予賠償，因此A項(xiàng)正確，其余三項(xiàng)錯(cuò)誤，本題為選非題，故BCD項(xiàng)當(dāng)選。

90、關(guān)于公告，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的涉及公共利益的重大許可事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)向社會公告

B.行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，申請人、利害關(guān)系人提出聽證申請的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以公告

C.行政機(jī)關(guān)在其法定權(quán)限范圍內(nèi)，依據(jù)法律委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，對受委托行政機(jī)關(guān)和受委托實(shí)施許可的內(nèi)容應(yīng)予以公告

D.被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可，行政機(jī)關(guān)予以撤銷的，應(yīng)當(dāng)向社會公告

【答案】AC

【解析】本題考查聽證制度。

A項(xiàng)：《行政許可法》第46條規(guī)定：“法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項(xiàng)，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證?！贝隧?xiàng)正確。

B項(xiàng)：第47條第1款：“行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證?！鄙暾埲恕⒗﹃P(guān)系人提出聽證申請的，行政機(jī)關(guān)無需公告，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)：第24條第1款：“行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可。委托機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將受委托行政機(jī)關(guān)和受委托實(shí)施行政許可的內(nèi)容予以公告?！贝隧?xiàng)正確。

D項(xiàng)：第69條第2款：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷?！背蜂N行政許可并不屬于法定應(yīng)公告的范圍，此項(xiàng)錯(cuò)誤。