2009年司法考試真題卷二答案及解析（8）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第八部分。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

71、關于吳某涉嫌故意泄露秘密罪，下列哪些選項屬于需要運用證據(jù)加以證明的事實？

A.吳某是否為機關工作人員

B.是否存在為吳某所實施的被指控事實

C.被指控事實是否情節(jié)嚴重

D.是否具有法定或酌定從重、從輕、減輕及免除處罰的情節(jié)

【答案】ABCD（本題答案：ABCD，原答案為ABC）

【解析】本題考查待證事實。

《刑訴解釋》第64條第1款規(guī)定：“應當運用證據(jù)證明的案件事實包括：（一）被告人、被害人的身份；（二）被指控的犯罪是否存在；（三）被指控的犯罪是否為被告人所實施；（四）被告人有無刑事責任能力，有無罪過，實施犯罪的動機、目的；（五）實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及案件起因等；（六）被告人在共同犯罪中的地位、作用；（七）被告人有無從重、從輕、減輕、免除處罰情節(jié)；（八）有關附帶民事訴訟、涉案財物處理的事實；（九）有關管轄、回避、延期審理等的程序事實；（十）與定罪量刑有關的其他事實?！?/p>

ABCD四項分別對應上述規(guī)定第1、2、5、7項，故全選。

72、甲涉嫌盜竊罪被逮捕。甲父為其申請取保候審，公安機關要求甲父交納10萬元保證金。甲父請求減少保證金的數(shù)額。公安機關在確定保證金數(shù)額時應當考慮下列哪些情況？

A.當?shù)亟?jīng)濟水平落后

B.甲和甲父靠種地為生且無其他收入，生活貧困

C.甲只偷他人一頭牛，可能判處的刑罰不重

D.甲無前科，社會危險性小，妨礙訴訟可能性小

【答案】BCD（本題答案：BCD，原答案為ABCD）

【解析】本題考查保證金保證。

《刑事訴訟法》第70條第1款規(guī)定：“取保候審的決定機關應當綜合考慮保證訴訟活動正常進行的需要，被取保候審人的社會危險性，案件的性質、情節(jié)，可能判處刑罰的輕重，被取保候審人的經(jīng)濟狀況等情況，確定保證金的數(shù)額?！币虼薆CD正確，A項錯誤。

73、法院對提起公訴的案件進行審查后，下列哪些情形下應當通知檢察院補充材料？

A.犯罪事實清楚、證據(jù)確實充分，但被告人真實身份不明的

B.起訴時未移送證據(jù)目錄的

C.證人名單未列明出庭作證和擬不出庭作證的證人的住處和通訊處的

D.移送材料中辯護人通訊地址不明確的

【答案】CD（本題答案：CD,原答案為BCD）

【解析】本題考查公訴案件庭前審查。

A項：《刑事訴訟法》第158條第2款：“對于犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，確實無法查明其身份的，也可以按其自報的姓名起訴、審判?！贝隧楀e誤，檢察院無需補充材料，直接提起公訴即可。

《刑訴解釋》第180條：“對提起公訴的案件，人民法院應當在收到起訴書（一式八份，每增加一名被告人，增加起訴書五份）和案卷、證據(jù)后，指定審判人員審查以下內(nèi)容：（二）起訴書是否寫明被告人的身份，是否受過或者正在接受刑事處罰，被采取強制措施的種類、羈押地點，犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他可能影響定罪量刑的情節(jié)；（三）是否移送證明指控犯罪事實的證據(jù)材料，包括采取技術偵查措施的批準決定和所收集的證據(jù)材料；（四）是否查封、扣押、凍結被告人的違法所得或者其他涉案財物，并附證明相關財物依法應當追繳的證據(jù)材料；（五）是否列明被害人的姓名、住址、聯(lián)系方式；是否附有證人、鑒定人名單；是否申請法庭通知證人、鑒定人、有專門知識的人出庭，并列明有關人員的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址、聯(lián)系方式；是否附有需要保護的證人、鑒定人、被害人名單；（六）當事人已委托辯護人、訴訟代理人，或者已接受法律援助的，是否列明辯護人、訴訟代理人的姓名、住址、聯(lián)系方式；（七）是否提起附帶民事訴訟；提起附帶民事訴訟的，是否列明附帶民事訴訟當事人的姓名、住址、聯(lián)系方式，是否附有相關證據(jù)材料；（八）偵查、審查起訴程序的各種法律手續(xù)和訴訟文書是否齊全”

第181條：“人民法院對提起公訴的案件審查后，應當按照下列情形分別處理：（三）不符合前條第二項至第八項規(guī)定之一，需要補充材料的，應當通知人民檢察院在三日內(nèi)補送”

B項：根據(jù)第180條第3項，當未移送證據(jù)材料的才需要通知檢察院補充材料，證據(jù)目錄無此規(guī)定。

CD項分別對應第180條第5、6項，兩項正確。

74、張某系某基層法院陪審員，可以參與審判下列哪些案件？

A.所在區(qū)基層法院適用簡易程序審理的案件

B.所在市中級法院審理的一審案件

C.所在市中級法院審理的二審案件

D.所在省高級法院審理的一審案件

【答案】ABD（本題答案：ABD，原答案為BD）

【解析】本題考查人民陪審制。

AB項：《刑事訴訟法》第210條第1款規(guī)定：“適用簡易程序審理案件，對可能判處三年有期徒刑以下刑罰的，可以組成合議庭進行審判，也可以由審判員一人獨任審判；對可能判處的有期徒刑超過三年的，應當組成合議庭進行審判?！钡?78條第1款：“基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員一人獨任審判?！币虼薃B項正確。

C項：第178條第4款：“人民法院審判上訴和抗訴案件，由審判員三人至五人組成合議庭進行。”陪審員不可參加二審案件，此項錯誤。

D項：第178條第2款：“高級人民法院、較高人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人至七人或者由審判員和人民陪審員共三人至七人組成合議庭進行?！贝隧椪_。

75、關于合議庭的組成及活動原則，下列哪些選項是正確的？

A.在審判員不能參加合議庭時，經(jīng)院長指定，助理審判員可以臨時代行審判員職務擔任審判長

B.開庭審理和評議案件，必須由同一合議庭進行

C.合議庭成員如有意見分歧，應當按照三分之二以上多數(shù)作出決定

D.經(jīng)審判委員會討論決定的案件，合議庭有不同意見時，可以建議院長提交審判委員會復議

【答案】BD

【解析】本題考查合議庭。

A項：《刑訴解釋》第175條：“審判長由審判員擔任。助理審判員由本院院長提出，經(jīng)審判委員會通過，可以臨時代行審判員職務，并可以擔任審判長?！贝隧楀e誤。

B項：《刑訴解釋》第176條：“開庭審理和評議案件，應當由同一合議庭進行。”此項正確。

C項：《刑事訴訟法》第179條：“合議庭進行評議的時候，如果意見分歧，應當按多數(shù)人的意見作出決定，但是少數(shù)人的意見應當寫入筆錄?！贝隧楀e誤。

D項：《刑訴解釋》第179條：“審判委員會的決定，合議庭、獨任審判員應當執(zhí)行；有不同意見的，可以建議院長提交審判委員會復議。”此項正確。

76、關于簡易程序，下列哪些選項是正確的？

A.自訴案件都可以適用簡易程序

B.即使適用簡易程序，被告人最后陳述也不能取消

C.被告人委托辯護人的，辯護人應當出庭

D.經(jīng)審判員準許，被告人可以同公訴人進行辯論

【答案】BD

【解析】本題考查簡易程序的審判特點。

A項：《刑訴解釋》第270條第1款：“自訴案件，符合簡易程序適用條件的，可以適用簡易程序審理?！贝隧楀e誤。

B項：《刑事訴訟法》第213條：“適用簡易程序審理案件，不受本章第一節(jié)關于送達期限、訊問被告人、詢問證人、鑒定人、出示證據(jù)、法庭辯論程序規(guī)定的限制。但在判決宣告前應當聽取被告人的最后陳述意見?！贝隧椪_。

C項：《刑訴解釋》第293條：“適用簡易程序審理案件，被告人有辯護人的，應當通知其出庭。”此規(guī)定中表述為“應當通知出庭”，但辯護人可以不出庭，此項錯誤。

D項：《刑事訴訟法》第212條：“適用簡易程序審理案件，經(jīng)審判人員許可，被告人及其辯護人可以同公訴人、自訴人及其訴訟代理人互相辯論?！贝隧椪_。

77、關于審理未成年人刑事案件，下列哪些選項是正確的？

A.不能適用簡易程序

B.在法庭上，必要時才對未成年被告人使用戒具

C.休庭時，可以允許法定代理人或者其他成年近親屬、教師會見未成年被告人

D.對未成年人案件，宣告判決應當公開進行

【答案】BCD（本題答案：BCD，原答案為CD）

【解析】本題考查未成年人刑事案件訴訟程序的具體規(guī)定。

A項：《刑訴解釋》第474條規(guī)定：“對未成年人刑事案件，人民法院決定適用簡易程序審理的，應當征求未成年被告人及其法定代理人、辯護人的意見。上述人員提出異議的，不適用簡易程序。”此項錯誤。

B項：第480條：“在法庭上不得對未成年被告人使用戒具，但被告人人身危險性大，可能妨礙庭審活動的除外。必須使用戒具的，在現(xiàn)實危險消除后，應當立即停止使用。”此項正確。

C項：第478條：“開庭前和休庭時，法庭根據(jù)情況，可以安排未成年被告人與其法定代理人或者刑事訴訟法第二百七十條第一款規(guī)定的其他成年親屬、代表會見?！贝隧椪_。

D項：第487條第1款：“對未成年人刑事案件宣告判決應當公開進行，但不得采取召開大會等形式?！贝隧椪_。

78、關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？

A.適用普通程序審理“被告人認罪案件”的規(guī)定，只適用于一審公訴案件

B.被告人犯數(shù)罪，但只對部分犯罪認罪的案件，不適用該規(guī)定

C.被告人認罪，但經(jīng)審查認為被告人可能不構成犯罪的案件，不適用該規(guī)定

D.即使適用該規(guī)定，控辯雙方對證據(jù)有異議時，仍應出示、宣讀并進行質證

【答案】ACD

【解析】

本題考查《較高人民法院、較高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》的規(guī)定內(nèi)容，現(xiàn)在該司法解釋已經(jīng)被廢止，本題已無參考價值。

79、下列哪些二審案件依法應當開庭審理？

A.甲犯貪污罪被一審判處有期徒刑五年，檢察院認為量刑畸輕而抗訴的

B.乙犯傷害罪被一審判處無期徒刑，乙上訴的

C.丙犯搶劫罪被一審判處死刑緩期二年執(zhí)行，丙對事實、證據(jù)無異議，以量刑過重為由上訴的

D.丁犯殺人罪被一審判處死刑立即執(zhí)行，丁上訴的

【答案】AD

【解析】本題考查第二審程序的審理。

《刑事訴訟法》第223條第1款：“第二審人民法院對于下列案件，應當組成合議庭，開庭審理：（一）被告人、自訴人及其法定代理人對第一審認定的事實、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；（二）被告人被判處死刑的上訴案件；（三）人民檢察院抗訴的案件；（四）其他應當開庭審理的案件?！?/p>

AD項分別屬于上述規(guī)定第3、2項，符合題意。

80、關于具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項是錯誤的？

A.與抽象行政行為不同，具體行政行為一經(jīng)成立即生效

B.行政強制執(zhí)行是實現(xiàn)具體行政行為執(zhí)行力的制度保障

C.未經(jīng)送達領受程序的具體行政行為也具有法律約束力

D.因廢止具體行政行為給當事人造成損失的，應當給予賠償

【答案】ACD

【解析】本題考查具體行政行為的成立和效力。

A項：具體行政行為一般是一經(jīng)成立即生效，但有時在附生效時間或附生效條件的具體行政行為中，行政機關會經(jīng)過一定的時間或某一事件發(fā)生之后再發(fā)生效力，此項錯誤，當選。

B項：具體行政行為生效之后并非所有當事人都會自覺履行相應的義務，因此必須要加以相應的制度進行保障，該制度就是行政強制執(zhí)行，能夠使得具體行政行為發(fā)揮其作用，適用強制措施保障當事人履行義務，此項表述正確，不選。

C項：具體行政行為的生效條件包括：（1）作出具體行政行為的主體必須是有行政職權的行政機關；（2）主體對對方當事人作出有效果意思的表示；（3）依照規(guī)定的方式和時間進行送達。據(jù)此可知，送達是具體行政行為的生效條件之一，因此未經(jīng)送達領受程序的具體行政行為不具有法律約束力，此項錯誤，當選。

D項：行政機關廢止具體行政行為并非由于行政機關違法，一般由于客觀條件或環(huán)境發(fā)生變化，因此，如果給當事人合法權益造成損失的，行政機關不予賠償，但如果使當事人的合法權益造成嚴重損失的，行政機關應當給予當事人必要的補償，此時所給的也是“補償”而非“賠償”，此項錯誤，當選。