2009年司法考試真題卷一答案及解析（4）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷一第四部分。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

31、由于甲國海盜嚴重危及國際海運要道的運輸安全，在甲國請求下，聯(lián)合國安理會通過決議，授權(quán)他國軍艦在經(jīng)甲國同意的情況下，在規(guī)定期限可以進入甲國領海打擊海盜。據(jù)此決議，乙國軍艦進入甲國領海解救被海盜追趕的丙國商船。對此，下列哪一選項是正確的？

A.安理會無權(quán)作出授權(quán)外國軍艦進入甲國領海打擊海盜的決議

B.外國軍艦可以根據(jù)安理會決議進入任何的領海打擊海盜

C.安理會的決議不能使軍艦進入領海打擊海盜成為國際習慣法

D.乙國軍艦為解救丙國商船而進入甲國領海屬于保護性管轄

【答案】C

【解析】

ABC項考查聯(lián)合國安理會。A項：根據(jù)《聯(lián)合國憲章》第7章第39條規(guī)定：“安全理事會應斷定任何和平之威脅、和平之破壞或侵略行為之是否存在，并應作成建議或抉擇依第四十一條及第四十二條規(guī)定之辦法，以維持或恢復國際和平及安全。”第42條：“安全理事會如認第四十一條所規(guī)定之辦法為不足或已經(jīng)證明為不足時，得采取必要之空海陸軍行動，以維持或恢復國際和平及安全”據(jù)上述規(guī)定，聯(lián)合國安理會有權(quán)為維護和平與安全而采取行動，此項錯誤。

B項：安理會的職權(quán)是維護國際和平與安全，對于危害國際和平與安全的海盜行為安理會可作出決議進行打擊，而并非對任何領海內(nèi)的都可以進行打擊，此項錯。

C項：要成為國際習慣法應該是經(jīng)過反復實踐且各國認可，安理會的決議并非反復實踐，此項正確。

D項考查的管轄權(quán)。保護性管轄是為了保護自己或其公民的利益，對于在領域外的外國人對本國或公民的侵犯行為進行管轄。本題中明顯不屬于保護性管轄，此項錯。

32、中國人高某在甲國探親期間加入甲國國籍，回中國后健康不佳，也未申請退出中國國籍。后甲國因高某在該國的犯罪行為，向中國提出了引渡高某的請求，乙國針對高某在乙國實施的傷害乙國公民的行為，也向中國提出了引渡請求。依我國相關法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

A.如依中國法律和甲國法律均構(gòu)成犯罪，即可準予引渡

B.中國應按照收到引渡請求的先后確定引渡的優(yōu)先順序

C.由于高某健康不佳，中國可以拒絕引渡

D.中國應當拒絕引渡

【答案】D

【解析】本題考查引渡和國籍的取得與喪失。

ACD項：根據(jù)《國籍法》第9條規(guī)定：“定居外國的中國公民，自愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍?！薄兑煞ā返?條第（一）項規(guī)定：“外國向中華人民共和國提出的引渡請求，有下列情形之一的，應當拒絕引渡：（一）根據(jù)中華人民共和國法律，被請求引渡人具有中華人民共和國國籍的”據(jù)上述規(guī)定，中國人高某加入甲國國籍，但其未在甲國定居，也未申請退出中國國籍，因此高某仍然具有中國國籍，故應當拒絕引渡，AC項錯誤，D項正確。

B項：根據(jù)《引渡法》第17條：“對于兩個以上就同一行為或者不同行為請求引渡同一人的，應當綜合考慮中華人民共和國收到引渡請求的先后、中華人民共和國與請求國是否存在引渡條約關系等因素，確定接受引渡請求的優(yōu)先順序?！贝隧棻硎霾粔蛲暾?，錯誤。

33、中國籍14歲少年曲某隨父赴甲國讀書。曲父在甲國購買住房后，因生意原因返回中國，行前安排乙國籍好友李某監(jiān)護曲某在甲國期間學習生活?，F(xiàn)有關曲某的監(jiān)護問題在中國某法院涉訴。關于本案的法律適用，下列哪一選項是正確的？

A.應適用甲國法律，因曲某在甲國有住所

B.應適用中國法律，因曲某為中國籍

C.應適用乙國法律，因監(jiān)護人李某為乙國籍

D.應適用與曲某有最密切聯(lián)系的法律

【答案】B（本題無答案,原答案為B，法條的修改導致無答案）

【解析】本題考查監(jiān)護的法律適用。

根據(jù)《涉外民事關系法律適用法》第30條規(guī)定：“監(jiān)護，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權(quán)益的法律?！睋?jù)上述法條，本題無答案。

34、中國某航空公司從甲國公司融資租賃一架飛機。雙方合同約定適用甲國法律，由乙國銀行提供貸款，由住所位于丙國的丙國公司擔保。合同以英文作成，但貸款合同和保證合同對法律適用均沒有約定。履行中發(fā)生爭議，訴諸中國法院。依我國相關法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

A.飛機融資租賃合同應適用甲國法律

B.飛機融資租賃合同應適用承租人住所地法律

C.貸款合同應認為當事人默示選擇適用英國法

D.保證合同應適用中國某航空公司的住所地法

【答案】A

【解析】本題考查合同的法律適用。

根據(jù)《涉外民事關系法律適用法》第41條規(guī)定：“當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！?/p>

AB項：據(jù)上述規(guī)定，當事人之間有約定的按約定，飛機融資租賃合同應當適用雙方選擇的甲國法，A項正確，B項錯誤。

C項：合同的內(nèi)容以英文作成并不能視為該語言的選擇與合同有最密切聯(lián)系，故此項錯誤。

D項：據(jù)上述規(guī)定，保證合同應適用擔保人丙的住所地丙國法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律，此項錯誤。

35、甲國人羅得向希姆借了一筆款。羅得在乙國給希姆開具一張五萬美元的支票，其記載的付款人是羅得開立帳戶的丙國銀行。后丙國銀行拒絕向持有支票的希姆付款。因甲國戰(zhàn)亂，希姆和羅得移居中國經(jīng)商并有了住所，希姆遂在中國某法院起訴羅得，要求其支付五萬美元。關于此案的法律適用，下列哪一選項是正確的？

A.該支票的追索應適用當事人選擇的法律

B.該支票追索權(quán)的行使期限應適用甲國法律

C.該支票的記載事項適用乙國法律

D.該支票記載的付款人是丙國銀行，羅得的行為能力應適用丙國法

【答案】C

【解析】本題考查票據(jù)關系的法律適用。

A項：《票據(jù)法》第100條規(guī)定：“票據(jù)的提示期限、有關拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。”持票人要行使追索權(quán)應當把付款人拒付情況通知背書人與出票人，同時應取得拒絕證明，故適用付款地丙國法，此項錯。

B錯誤。第99條規(guī)定：“票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律?！背銎钡貫橐覈?，此項錯。

C正確。第97條第2款規(guī)定：“支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當事人協(xié)議，也可以適用付款地法律。”題中當事人為協(xié)商選擇適用法律，因此適用出票地乙國法律，此項正確。

D錯誤。第96條規(guī)定：“票據(jù)債務人的民事行為能力，適用其本國法律?！绷_得的行為能力應適用甲國法律，此項錯。

36、中國籍人李某2008年隨父母定居甲國，甲國法律規(guī)定自然人具有完全民事行為能力的年齡為21周歲。2009年7月李某19周歲，在其回國期間與國內(nèi)某電腦軟件公司簽訂了購買電腦軟件的合同，合同分批履行。李某在部分履行合同后，以不符合甲國有關完全民事行為能力年齡法律規(guī)定為由，主張合同無效，某電腦軟件公司即向我國法院起訴。依我國相關法律規(guī)定，下列哪一說法是正確的？

A.應適用甲國法律認定李某不具有完全行為能力

B.應適用中國法律認定李某在中國的行為具有完全行為能力

C.李某已在甲國定居，在中國所為行為應適用定居國法律

D.李某在甲國履行該合同的行為應適用甲國法律

【答案】B

【解析】本題考查自然人行為能力的法律適用。

《涉外民事關系法律適用法》第12條規(guī)定：“自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外?！鳖}中李某經(jīng)常居所地為甲國，在甲國被認為無完全行為能力，但依照行為地中國法律李某為完全民事行為能力人，因此B項正確。

37、甲國人格里為中國境內(nèi)某中外合資企業(yè)的控股股東。2009年因金融危機該企業(yè)出現(xiàn)財務困難，格里于6月回國后再未返回，尚欠企業(yè)員工工資及廠房租金和其他債務數(shù)萬元。中國與甲國均為《海牙取證公約》締約國，依我國相關法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

A.因格里已離開中國，上述債務只應由合資企業(yè)的中方承擔清償責任

B.中國有關主管部門在立案后可向甲國提出引渡格里的請求

C.中方當事人可在中國有管轄權(quán)的法院對格里申請立案

D.中方當事人的訴訟代理人可請求甲國主管機關代為調(diào)取有關格里的證據(jù)

【答案】C

【解析】本題考查外資非正常撤離中國相關利益方跨國追究與訴訟的問題。

A項：根據(jù)《外資非正常撤離中國相關利益方跨國追究與訴訟工作指引》第3條規(guī)定：“不履行正常清算義務給債權(quán)人造成損失的，根據(jù)較高法院《關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》的最新規(guī)定，作為有限責任公司的股東、股份有限公司的控股股東和董事以及公司實際控制人的外國企業(yè)或個人仍應承擔相應民事責任，對公司債務承擔連帶清償責任?！贝隧楀e。

B項：第6條規(guī)定：“對極少數(shù)惡意逃避欠繳，稅額巨大，涉嫌犯罪的嫌疑人員，有關主管部門在立案后，可視具體案情通過條約規(guī)定的中央機關或外交渠道向犯罪嫌疑人逃往國提出引渡請求或刑事訴訟移轉(zhuǎn)請求，以最大程度地確保犯罪嫌疑人受到法律追究?！鳖}中格里尚未達到涉嫌犯罪且應引渡的程度，此項錯。

C項：第2條規(guī)定：“外資非正常撤離事件發(fā)生后，中方當事人要及時向有關司法主管部門（法院或偵查機關）申請民商事或刑事案件立案。”此項正確。

D項：當事人的訴訟代理人不可以直接向國外主管機關提出調(diào)取證據(jù)的請求，故此項錯誤。

38、某國甲公司與中國乙公司訂立買賣合同，概括性地約定有關爭議由“中國貿(mào)仲”仲裁，也可以向法院起訴。后雙方因違約責任產(chǎn)生爭議。關于該爭議的解決，依我國相關法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

A.違約責任不屬于可仲裁的范圍

B.應認定合同已確定了仲裁機構(gòu)

C.仲裁協(xié)議因約定不明而在任何情況下無效

D.如某國甲公司不服仲裁機構(gòu)對仲裁協(xié)議效力作出的決定，向我國法院申請確認協(xié)議效力，我國法院可以受理

【答案】B

【解析】本題考查仲裁協(xié)議。

A項：《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。”違約責任屬于合同糾紛，故屬于可仲裁的范圍，此項錯誤。

B項：《仲裁法解釋》第3條規(guī)定：“仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應當認定選定了仲裁機構(gòu)?！敝袊Q(mào)仲是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的簡稱，應認定選定了仲裁機構(gòu)，故此項正確。

C項：《仲裁法》第18條規(guī)定：“仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。”據(jù)該規(guī)定，仲裁協(xié)議約定不明的并不當然無效，可以補充協(xié)議，此項錯誤。

D項：《仲裁法解釋》第13條第2款規(guī)定：“仲裁機構(gòu)對仲裁協(xié)議的效力作出決定后，當事人向人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力或者申請撤銷仲裁機構(gòu)的決定的，人民法院不予受理?！贝隧楀e誤。

39、香港甲公司與內(nèi)地乙公司訂立供貨合同，約定由香港法院管轄。后雙方因是否解除該合同及賠償問題訴諸香港法院，法院判乙公司敗訴。依相關規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

A.如該合同被解除，則香港法院管轄的協(xié)議也隨之無效

B.如乙公司在內(nèi)地兩省均有財產(chǎn)，甲公司可向兩省的有關法院申請認可和執(zhí)行

C.如甲公司向內(nèi)地法院申請認可和執(zhí)行判決，免除執(zhí)行費用

D.如甲公司向內(nèi)地法院提交的文件無中文文本，應當提交證明無誤的中文譯本

【答案】D

【解析】本題考查中國內(nèi)地與港澳臺地區(qū)相互執(zhí)行法院判決。

A項：《較高人民法院關于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和執(zhí)行當事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》第3條第5款規(guī)定：“除非合同另有規(guī)定，合同中的管轄協(xié)議條款獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響管轄協(xié)議條款的效力?！贝隧楀e。

B項：第5條第1款規(guī)定：“被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地在內(nèi)地不同的中級人民法院轄區(qū)的，申請人應當選擇向其中一個人民法院提出認可和執(zhí)行的申請，不得分別向兩個或者兩個以上人民法院提出申請?！贝隧楀e。

C項：第15條規(guī)定：“當事人向有關法院申請執(zhí)行判決，應當根據(jù)執(zhí)行地有關訴訟收費的法律和規(guī)定交納執(zhí)行費或者法院費用?！贝隧楀e。

D項：第6條第2款規(guī)定：“向內(nèi)地人民法院提交的文件沒有中文文本的，申請人應當提交證明無誤的中文譯本。”此項正確。

40、甲國公司（賣方）與乙國公司訂立了國際貨物買賣合同，F(xiàn)OB價格條件，采用海上運輸方式。甲乙兩國均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（簡稱《公約》）締約國，下列哪一選項是正確的？

A.貨物的風險應自貨物交第一承運人時轉(zhuǎn)移

B.因當事人已選擇了貿(mào)易術語，《公約》整體不再適用該合同

C.甲國公司應在裝運港于約定日期或期限內(nèi)將貨物交至船上

D.甲國公司在訂立運輸合同并裝船后應及時通知乙國公司辦理保險

【答案】C

【解析】本題考查2000年國際貿(mào)易術語解釋通則。

A項：本題考查2000年國際貿(mào)易術語解釋通則應適用2000年通則，根據(jù)2000年通則中FOB的規(guī)定，貨物的風險在越過裝運港船舷時發(fā)生轉(zhuǎn)移（注：現(xiàn)在一般考查《2010年國際貿(mào)易術語解釋通則》，A項錯誤。

B項：選擇適用貿(mào)易術語并不排斥適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，此項錯。

C項：FOB術語下，賣方應在裝運港船上交貨，此項正確。

D項：FOB術語下，賣方無需購買保險，同時也沒有通知買房購買保險的義務，此項錯。