2010年司法考試真題卷四答案及解析（2）

希賽網(wǎng)為大家整理了2010年司法考試真題答案及解析，以下為卷四第二部分。

四、（本題20分）

案情：甲公司委派業(yè)務(wù)員張某去乙公司采購(gòu)大蒜，張某持蓋章空白合同書(shū)以及采購(gòu)大蒜授權(quán)委托書(shū)前往。

甲、乙公司于2010年3月1日簽訂大蒜買(mǎi)賣(mài)合同，約定由乙公司代辦托運(yùn)，貨交承運(yùn)人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價(jià)款為100萬(wàn)元，貨交丙公司后甲公司付50萬(wàn)元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬(wàn)元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬(wàn)元貨款中包含定金20萬(wàn)元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬(wàn)元。

張某發(fā)現(xiàn)乙公司尚有部分綠豆要出售，認(rèn)為時(shí)值綠豆銷售旺季，遂于2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買(mǎi)賣(mài)合同，總價(jià)款為100萬(wàn)元，仍由乙公司代辦托運(yùn)，貨交丙公司后即視為完成交付。其他條款與大蒜買(mǎi)賣(mài)合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬(wàn)元大蒜貨款和50萬(wàn)元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運(yùn)合同，丙公司應(yīng)在十天內(nèi)將大蒜和綠豆運(yùn)至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬(wàn)元價(jià)格轉(zhuǎn)賣(mài)大蒜的合同。4月7日因大蒜價(jià)格大漲，甲公司又以150萬(wàn)元價(jià)格將大蒜賣(mài)給戊公司，并指示丙公司將大蒜運(yùn)交戊公司。4月8日，丙公司運(yùn)送大蒜過(guò)程中，因山洪暴發(fā)大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬(wàn)元。

后綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬(wàn)元價(jià)格將綠豆轉(zhuǎn)賣(mài)給不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知后，拒絕追認(rèn)丙公司行為，要求己公司返還綠豆。

問(wèn)題：

1.大蒜運(yùn)至丙公司時(shí)，所有權(quán)歸誰(shuí)？為什么？

2.甲公司與丁、戊公司簽定的轉(zhuǎn)賣(mài)大蒜的合同的效力如何？為什么？

3.大蒜在運(yùn)往戊公司途中毀損的風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？

4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什么？

5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時(shí)要求甲公司承擔(dān)定金責(zé)任和違約金責(zé)任？為什么？

6.甲公司與乙公司簽訂的綠豆買(mǎi)賣(mài)合同效力如何？為什么？

7.丙公司將綠豆轉(zhuǎn)賣(mài)給己公司的行為法律效力如何？為什么？

8.甲公司是否有權(quán)要求己公司返還綠豆？為什么？

1.【答案】大蒜運(yùn)至丙公司時(shí)，所有權(quán)轉(zhuǎn)移給甲公司。因?yàn)榇笏馐莿?dòng)產(chǎn)，除合同另有約定，以交付為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志。本題中，甲公司和乙公司約定，打算交給丙公司時(shí)視為完成交付，因此，打算運(yùn)至丙公司時(shí)，所有權(quán)歸甲公司。

【解析】

《物權(quán)法》第23條規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。本題中，甲乙約定了交付地點(diǎn)為丙所在地，因此大蒜運(yùn)至丙公司時(shí)，所有權(quán)轉(zhuǎn)移給甲公司。

2.【答案】甲公司與丁、戊公司簽定的轉(zhuǎn)賣(mài)大蒜的合同都是有效的。

【解析】

甲公司在4月1日取得了大蒜和綠豆的所有權(quán)，其在4月5日與丁公司簽訂的轉(zhuǎn)賣(mài)大蒜的合同自成立時(shí)生效，甲公司具有向丁公司交付貨物的義務(wù)，但是在交付之前仍然保有大蒜的所有權(quán)。因此，甲公司在4月7日與戊簽訂的買(mǎi)賣(mài)大蒜的合同屬于有權(quán)處分，故甲、戊之間的合同是有效的。

3.【答案】大蒜在運(yùn)往戊公司途中毀損的風(fēng)險(xiǎn)由戊公司承擔(dān)。在途貨物的買(mǎi)賣(mài)，自買(mǎi)賣(mài)合同簽訂之日起，標(biāo)的物的意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)方承擔(dān)。

【解析】

根據(jù)《合同法》第144條規(guī)定，出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買(mǎi)受人承擔(dān)。因此，自甲、戊4月7日買(mǎi)賣(mài)合同成立時(shí)由戊承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

4.【答案】不能。合同具有相對(duì)性，甲乙公司是打算買(mǎi)賣(mài)合同的當(dāng)事人，甲公司不能因?yàn)槲旃镜脑蚓芙^付尾款。

【解析】

根據(jù)合同的相對(duì)性，甲乙之間，甲丙之間分別存在買(mǎi)賣(mài)合同，甲公司不能以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款。且《合同法》第121條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

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《合同法》第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。由于定金和違約金不能并存，因此乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，不可以同時(shí)要求甲公司承擔(dān)定金責(zé)任和違約金責(zé)任。

6.【答案】有效。因?yàn)榧坠鞠蛞夜局Ц?0萬(wàn)元綠豆貨款的行為，視為其對(duì)張某無(wú)權(quán)代理的追認(rèn)。

【解析】

張某以甲公司的名義與乙公司簽訂的綠豆買(mǎi)賣(mài)合同屬于無(wú)權(quán)代理訂立的合同，其效力待定，根據(jù)《合同法》第12條規(guī)定，無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。追認(rèn)權(quán)屬于形成權(quán)，追認(rèn)權(quán)的行使屬于單方法律行為。本題中，甲公司向乙公司支付貨款的行為即視為對(duì)無(wú)權(quán)代理的追認(rèn)，因此甲公司與乙公司簽訂的綠豆買(mǎi)賣(mài)合同有限。

7.【答案】有效。因無(wú)權(quán)處分訂立和買(mǎi)賣(mài)合同，若無(wú)其他效力瑕疵，無(wú)權(quán)處分不影響買(mǎi)賣(mài)合同的效力。

【解析】

《較高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第3條規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣(mài)人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。出賣(mài)人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買(mǎi)受人要求出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任或者解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。因此，因無(wú)權(quán)處分訂立的買(mǎi)賣(mài)合同，若無(wú)其他效力瑕疵，買(mǎi)賣(mài)合同有效，權(quán)利是否追認(rèn)也不影響買(mǎi)賣(mài)合同的效力。

8.【答案】無(wú)權(quán)。因?yàn)榧汗緲?gòu)成善意取得。即己公司在不知情的情況下，以合理價(jià)格受讓并完成交付，符合善意取得的構(gòu)成要件，甲公司無(wú)權(quán)要求其返還。

【解析】

《物權(quán)法》第106條規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；(二)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。善意取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，是否需要受讓人實(shí)際支付合理價(jià)款存在不同觀點(diǎn)，第一種觀點(diǎn)認(rèn)為善意取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的，要求第三人實(shí)際支付合理價(jià)款。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，善意取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的，只要第三人與無(wú)權(quán)處分人約定了支付合理價(jià)款，而不需要實(shí)際支付。出題人采納第二種觀點(diǎn)。本題中，由于己公司并不知情并已完成交付，雖沒(méi)有實(shí)際交付貨款，但是不影響善意取得的效力，己公司已經(jīng)取得綠豆的所有權(quán)，甲公司無(wú)權(quán)要求返還。

五、（本題22分）

案情：甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買(mǎi)賣(mài)合同，由大力公司向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點(diǎn)為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法院管轄。

合同履行中，為便于裝船運(yùn)輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點(diǎn)改為丁省D縣，大力公司同意。大力公司經(jīng)海運(yùn)向鐵成公司發(fā)運(yùn)2,000噸煤炭，存放于鐵成公司在D縣碼頭的貨場(chǎng)。大力公司依約要求鐵成公司支付已發(fā)煤款遭拒，遂決定暫停發(fā)運(yùn)剩余1,000噸煤炭。

在與鐵成公司協(xié)商無(wú)果情況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款并請(qǐng)求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱并未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告訴訟請(qǐng)求。大力公司向法院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業(yè)務(wù)代表）向大力公司出具的收貨確認(rèn)書(shū)，但該確認(rèn)書(shū)是季某以長(zhǎng)遠(yuǎn)公司業(yè)務(wù)代表名義出具的。經(jīng)查，長(zhǎng)遠(yuǎn)公司并不存在，季某承認(rèn)長(zhǎng)遠(yuǎn)公司為其杜撰。據(jù)此，一審法院追加季某為被告。經(jīng)審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關(guān)于責(zé)令自己向大力公司支付貨款的內(nèi)容，大力公司、季某均未上訴。經(jīng)審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款并解除合同的訴訟請(qǐng)求。

二審判決送達(dá)后第10天，大力公司負(fù)責(zé)該業(yè)務(wù)的黎某在其手機(jī)中偶然發(fā)現(xiàn)，自己存有與季某關(guān)于2,000噸煤炭驗(yàn)收、付款及剩余煤炭發(fā)運(yùn)等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負(fù)責(zé)此項(xiàng)煤炭買(mǎi)賣(mài)的有關(guān)情況，大力公司遂向法院申請(qǐng)?jiān)賹?，?jiān)持要求鐵成公司支付貨款并解除合同的請(qǐng)求。

問(wèn)題：

1.本案哪個(gè)（些）法院有管轄權(quán)？為什么？

2.一審法院在審理中存在什么錯(cuò)誤？為什么？

3.分析二審當(dāng)事人的訴訟地位。

4.二審法院的判決有何錯(cuò)誤？為什么？

5.大力公司可以向哪個(gè)（些）法院申請(qǐng)?jiān)賹彛?/p>

6.法院對(duì)大力公司提出的再審請(qǐng)求如何處理？為什么？

【知識(shí)點(diǎn)】合同糾紛的管轄

1.【答案】原告可以向A縣或者C縣法院起訴。原被告約定了合同所發(fā)生的糾紛由A縣或C縣法院管轄，因此存在有效的管轄協(xié)議，管轄協(xié)議約定兩個(gè)與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院管轄時(shí)，原告可以選擇其中一個(gè)法院起訴。

【解析】

《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第30條第2款規(guī)定，管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴。本題即屬于合同糾紛約定了兩個(gè)與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的人民法院管轄的案件，因此可以由A縣或C縣法院管轄。

注：因?yàn)樵痉ń忉屢?guī)定管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上法院管轄的，管轄協(xié)議無(wú)效，因此本題當(dāng)年的答案是由被告住所地或合同的履行地管轄，即B縣和D縣法院有管轄權(quán)。但2015年《民訴解釋》規(guī)定在此種情況下可以選擇向其中一個(gè)法院起訴，因此答案應(yīng)予以修正。

2.【答案】一審法院追加季某為被告是錯(cuò)誤的，因?yàn)榧灸呈氰F成公司員工，員工行為引發(fā)的訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告；一審法院漏判當(dāng)事人解除合同的請(qǐng)求是錯(cuò)誤的，因?yàn)榕袥Q應(yīng)針對(duì)當(dāng)事人請(qǐng)求作出。

【解析】

一審法院的錯(cuò)誤包括：一是追加季某為共同被告，二是作出判決。季某是鐵成公司的員工，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，不能追加員工為共同被告；原告的訴訟請(qǐng)求是支付貨款并解除合同，法院的判決是支付貨款，因此法院遺漏了訴訟請(qǐng)求。

3.【答案】上訴人為鐵成公司；被上訴人為大力公司；季某為原審被告。

【解析】

應(yīng)結(jié)合一審的判決和上訴人的上訴請(qǐng)求來(lái)分析二審當(dāng)事人的地位。本案中，一審判決季某和鐵成公司連帶賠償，鐵成公司提出上訴為上訴人，其上訴請(qǐng)求是撤銷自己向大力公司支付貨款的判決，僅針對(duì)大力公司提出，因此應(yīng)以大力公司為被上訴人，而與季某的權(quán)利義務(wù)沒(méi)有聯(lián)系，季某按原審地位列明。

4.【答案】二審法院對(duì)一審遺漏的原告解除合同的請(qǐng)求進(jìn)行判決是錯(cuò)誤的。對(duì)這一請(qǐng)求二審法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判發(fā)回重審。

【解析】

《較高人民法院關(guān)于<民事訴訟法>的司法解釋》第326條規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人在一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。因此，對(duì)于解除合同的訴訟請(qǐng)求，由于未經(jīng)過(guò)一審程序的審理，因此本案在適用二審程序的再審中也不能直接作出判決，可以調(diào)解，調(diào)解不成，應(yīng)當(dāng)撤銷一審、二審判決，發(fā)回一審法院重新審理。

本案中，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款并解除合同的訴訟請(qǐng)求。解除合同的訴訟請(qǐng)求在一審中并未進(jìn)行處理，因此屬于一審法院遺漏的訴訟請(qǐng)求，二審法院可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判發(fā)回重審，而不能直接判決，直接判決使得該項(xiàng)請(qǐng)求只經(jīng)過(guò)了一次審理，違背兩審終審的原則。

5.【答案】大力公司可以向丁省高院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

【解析】

《民事訴訟法》第199條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?；?dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。?dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽?，不停止判決、裁定的執(zhí)行。因此，申請(qǐng)?jiān)賹彂?yīng)當(dāng)向上一級(jí)法院申請(qǐng)，如果一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件，可以向作出生效裁判的法院申請(qǐng)，本案不符合向作出生效裁判的法院申請(qǐng)?jiān)賹彽奶厥馇樾危手荒芟蛏弦患?jí)法院申請(qǐng)。

6.【答案】法院應(yīng)當(dāng)裁定再審，因當(dāng)事人有新證據(jù)；法院應(yīng)當(dāng)就解除合同的請(qǐng)求進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)撤銷一、二審判決，發(fā)回原審法院重審。

【解析】

《民事訴訟法》第200條第1款規(guī)定，當(dāng)事人有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。因此，大力公司依據(jù)新證據(jù)申請(qǐng)?jiān)賹?，符合條件，法院應(yīng)當(dāng)裁定再審。

第204條第2款規(guī)定，因當(dāng)事人申請(qǐng)裁定再審的案件由中級(jí)人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第一百九十九條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彽某?。較高人民法院、高級(jí)人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。207條規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。因此，本案高院裁定再審可以提審，也可以指令中院再審，且均應(yīng)使用二審程序重新審理。

《較高人民法院關(guān)于<民事訴訟法>的司法解釋》第326條規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人在一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。因此，對(duì)于解除合同的訴訟請(qǐng)求，由于未經(jīng)過(guò)一審程序的審理，因此本案在適用二審程序的再審中也不能直接作出判決，可以調(diào)解，調(diào)解不成，應(yīng)當(dāng)撤銷一審、二審判決，發(fā)回一審法院重新審理。