2010年司法考試真題卷二答案及解析（6）

希賽網(wǎng)為大家整理了2010年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第六部分。

二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

51、關(guān)于罪過，下列哪些選項是錯誤的？

A.甲的玩忽職守行為雖然造成了公共財產(chǎn)損失，但在甲未認識到自己是機關(guān)工作人員時，就不存在罪過

B.甲故意舉槍射擊仇人乙，但因為沒有瞄準(zhǔn)，將乙的名車毀壞。甲構(gòu)成故意殺人未遂

C.甲**入院欲毒殺乙的名犬以泄憤，不料該犬對甲扔出的含毒肉塊不予理會，直撲甲身，情急之下甲拔刀刺殺該犬。甲不構(gòu)成故意毀壞財物罪，而屬于意外事件

D.甲因疏忽大意而致人死亡，甲應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見的危害結(jié)果，既可能是發(fā)生他人死亡的危害結(jié)果，也可能只是發(fā)生他人重傷的危害結(jié)果

【答案】ACD

【解析】本題考查犯罪故意。

A選項，《刑法》第399條規(guī)定：“機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！贝俗镏袡C關(guān)工作人員的身份是客觀要件，不要求行為人認識到自己是機關(guān)工作人員，只要行為人意識到應(yīng)當(dāng)履行職責(zé)、且有條件和能力履行職責(zé)，但違背職責(zé)沒有履行，導(dǎo)致重大損失，就能認定行為人具有犯罪過失，因此A項錯誤，符合題意，為當(dāng)選項。

B項：此種情形屬于抽象的事實認識錯誤，甲的客觀行為是故意殺人未遂和故意毀壞財物既遂，成立故意殺人罪未遂與故意毀壞財物罪既遂的想象競合犯，應(yīng)擇一重罪處罰，故意殺人未遂重于故意毀壞財物既遂，因此應(yīng)以故意殺人未遂定罪處罰，B選項正確。

C項：此種情形屬于因果關(guān)系錯誤，造成危害結(jié)果的行為不是甲投放含毒肉塊的行為而是由拔刀刺殺行為，但因果關(guān)系的錯誤不影響犯罪的認定，甲仍構(gòu)成故意毀壞財物罪。C項說法錯誤。符合題意。

D項：疏忽大意的過失中行為人應(yīng)預(yù)見的結(jié)果是法定的危害結(jié)果，在過失致人死亡罪中，行為人所應(yīng)當(dāng)預(yù)見的是自己的行為可能導(dǎo)致他人死亡的結(jié)果，而不是其他結(jié)果，D項說法錯誤，符合題意。

52、關(guān)于不作為犯罪，下列哪些選項是正確的？

A.甲在車間工作時，不小心使一根鐵鉆刺入乙的心臟，甲沒有立即將乙送往醫(yī)院而是逃往外地。醫(yī)院證明，即使將乙送往醫(yī)院，乙也不可能得到救治。甲不送乙就醫(yī)的行為構(gòu)成不作為犯罪

B.甲盜伐樹木時砸中他人，明知不立即救治將致人死亡，仍有意不救。甲不救助傷者的行為構(gòu)成不作為犯罪

C.甲帶鄰居小孩出門，小孩失足跌入糞塘，甲嫌臟不愿施救，就大聲呼救，待乙聞聲趕來救出小孩時，小孩死亡。甲不及時救助的行為構(gòu)成不作為犯罪

D.甲亂扔煙頭導(dǎo)致所看倉庫起火，能夠撲救而不救，迅速逃離現(xiàn)場，導(dǎo)致火勢蔓延財產(chǎn)損失巨大。甲不撲救的行為構(gòu)成不作為犯罪

【答案】BCD

【解析】本題考查不作為犯的成立條件。

A項：不作為犯的構(gòu)成有三個要件：首先行為人有救助義務(wù)，其次，行為人有履行義務(wù)的條件，最后，行為人履行義務(wù)有可能避免危害結(jié)果的發(fā)生。在該項的情形中，行為人有履行義務(wù)，但行為人履行義務(wù)已經(jīng)沒有避免危害結(jié)果發(fā)生的可能性，所以不成立不作為犯，說法錯誤。

B項：行為人基于先行行為產(chǎn)生了救助義務(wù)，“明知不立即救治將致人死亡仍有意不救”的表述意味著若行為人履行義務(wù)有可能避免傷者的死亡，甲有救助義務(wù)、有條件履行義務(wù)且其救助行為具有阻止危害結(jié)果發(fā)生的可能性，但甲不履行義務(wù)，其行為構(gòu)成不作為犯。具有結(jié)果回避的可能性，具有救助義務(wù)且可能履行義務(wù)的情況下不作為，導(dǎo)致死亡結(jié)果發(fā)生，應(yīng)認定為不作為的故意殺人罪。

C項：甲帶鄰居的小孩出門，對小孩負有保障其安全的義務(wù)，即小孩遇到危險時有救助的義務(wù)，在C項的情形下甲的行為構(gòu)成不作為犯。

D項：甲的職責(zé)是看護倉庫，在起火尚能夠撲救時，甲有履行義務(wù)的條件，但甲不履行義務(wù)反而逃跑，成立不作為犯。

53、關(guān)于單位犯罪，下列哪些選項是錯誤的？

A.單位只能成為故意犯罪的主體，不能成為過失犯罪的主體

B.單位犯罪時，單位本身與直接負責(zé)的主管人員、直接責(zé)任人員構(gòu)成共同犯罪

C.對單位犯罪一般實行雙罰制，但在實行單罰制時，只對單位處以罰金，不處罰直接負責(zé)的主管人員與直接責(zé)任人員

D.對單位犯罪只能適用財產(chǎn)刑，既可能判處罰金，也可能判處沒收財產(chǎn)

【答案】ABCD

【解析】本題考查單位犯罪的構(gòu)成要件與處罰。

A項:單位既可以成為故意犯罪的主體也可以成為過失犯罪的主體，過失犯罪如《刑法》第137條規(guī)定的工程重大安全事故罪，該項說法錯誤。

B項：單位犯罪不等于共同犯罪，單位犯罪是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體所犯的罪，系個人犯罪的對稱，而不是單位與直接負責(zé)的主管人員、直接責(zé)任人員的共同犯罪，直接負責(zé)的主管人員、直接責(zé)任人員的犯罪行為被視為單位的行為，該項說法錯誤。

C項：《刑法》第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！笨梢妴挝环缸锏奶幜P原則為雙罰制，《刑法》第137條規(guī)定：“建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的，對直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;后果特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！痹摋l規(guī)定了單罰制，可見單罰制不處罰單位，而是處罰直接責(zé)任人員（或者主管人員）C項說法錯誤。

D項：由《刑法》第31條規(guī)定可知，對單位只能判處罰金，不適用沒收財產(chǎn)，該項說法錯誤。

54、甲與乙因情生仇。一日黃昏，甲持鋤頭路過乙家院子，見甲妻正在院內(nèi)與一男子說話，以為是乙舉鋤就打，對方重傷倒地后遂發(fā)現(xiàn)是乙哥哥。甲心想，打傷乙哥哥也算解恨。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項是錯誤的？

A.甲的行為屬于對象錯誤，成立過失致人重傷罪

B.甲的行為屬于方法錯誤，成立故意傷害罪

C.根據(jù)法定符合說，甲對乙成立故意傷害（未遂）罪，對乙哥哥成立過失致人重傷罪

D.甲的行為不存在任何認識錯誤，理所當(dāng)然成立故意傷害罪

【答案】ABCD

【解析】本題考查犯罪故意中的事實認識錯誤。

本題中，甲將乙哥哥當(dāng)做乙進行打擊，甲對自己加害的對象產(chǎn)生了認識上的錯誤，此種情形屬于對象認識錯誤，對象認識錯誤是指行為人對加害對象發(fā)生了認識上的錯誤。根據(jù)法定符合說，甲基于傷害的故意實施了加害行為，且造成了法定后果，其行為在故意傷害罪范圍內(nèi)主客觀一致，成立故意傷害罪；按照具體符合說，甲對自己要加害的特定對象——乙哥哥實施了傷害行為，主觀上也有傷害該特定對象故意，成立故意傷害罪，而對乙則沒有實施任何行為，不成立犯罪，在對象認識錯誤中，法定符合說與具體符合說的結(jié)論一致。分析可知本題選項說法全部錯誤。

55、下列哪些情形屬于吸收犯？

A.制造槍支、彈藥后又持有、私藏所制造的槍支、彈藥的

B.盜竊他人汽車后，謊稱所盜汽車為自己的汽車出賣他人的

C.套取金融機構(gòu)信貸資金后又高利轉(zhuǎn)貸他人的

D.制造毒品后又持有該毒品的

【答案】AD

【解析】本題考查處斷一罪中的吸收犯。

A項：吸收犯是指行為人實施數(shù)個犯罪行為，但依據(jù)一般社會觀念來看，其中一行為吸收其他行為，僅成立吸收的犯罪行為的一個罪名的犯罪形態(tài)。A項中，非法制造槍支、彈藥后持有、私藏的，屬于吸收犯，僅成立非法制造槍支、彈藥罪。該項說法正確。

B項：行為人出賣盜竊所得的汽車屬于銷贓行為，是不可罰的事后行為，不存在期待可能性，屬于犯罪阻卻事由，對銷贓行為不再認定為犯罪行為，因此盜竊行為與銷贓行為不是吸收關(guān)系，不屬于吸收犯，該項說法錯誤。

C項：《刑法》第175條規(guī)定了高利轉(zhuǎn)貸罪，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人屬于該罪的實行行為，對此種行為只評價為一個行為，不成立吸收犯，該項說法錯誤。

D項：制造毒品后又持有該毒品的，該持有行為被制造行為吸收，成立吸收犯。該項說法正確。

56、關(guān)于沒收財產(chǎn)，下列哪些選項是錯誤的？

A.甲受賄100萬元，巨額財產(chǎn)來源不明200萬元，甲被判處死刑并處沒收財產(chǎn)。甲被沒收財產(chǎn)的總額至少應(yīng)為300萬元

B.甲搶劫他人汽車被判處死刑并處沒收財產(chǎn)。該汽車應(yīng)上繳國庫

C.甲因走私罪被判處無期徒刑并處沒收財產(chǎn)。此前所負賭債，經(jīng)債權(quán)人請求應(yīng)予償還

D.甲因受賄罪被判有期徒刑十年并處沒收財產(chǎn)30萬元，因妨害清算罪被判有期徒刑三年并處罰金二萬元。沒收財產(chǎn)和罰金應(yīng)當(dāng)合并執(zhí)行

【答案】ABC

【解析】本題考查附加刑中的沒收財產(chǎn)。

A項：《刑法》第59條規(guī)定：“沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用?！薄缎谭ā返?4條規(guī)定“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理?！痹擁椀?00萬元屬于犯罪分子違法所得的財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠，不適用沒收財產(chǎn)刑。該項說法錯誤。

B項：汽車是被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還給被害人，而不是上繳國庫。該項說法錯誤。

C項：《刑法》第60條規(guī)定：“沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)償還。”賭債不是合法債務(wù)，無需償還，該項說法錯誤。

D項：《較高人民法院關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第3條第2款規(guī)定：“一人犯數(shù)罪依法同時并處罰金和沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)合并執(zhí)行；但并處沒收全部財產(chǎn)的，只執(zhí)行沒收財產(chǎn)刑?！笨芍擁椪f法正確。

57、關(guān)于犯罪中止，下列哪些選項是正確的？

A.甲欲殺乙，埋伏在路旁開槍射擊但未打中乙。甲槍內(nèi)尚有子彈，但擔(dān)心殺人后被判處死刑，遂停止射擊。甲成立犯罪中止

B.甲入戶搶劫時，看到客廳電視正在播放庭審紀(jì)實片，意識到犯罪要受刑罰處罰，于是向被害人賠禮道歉后離開。甲成立犯罪中止

C.甲潛入乙家原打算盜竊巨額現(xiàn)金，入室后發(fā)現(xiàn)大量珠寶，便放棄盜竊現(xiàn)金的意思，僅竊取了珠寶。對于盜竊現(xiàn)金，甲成立犯罪中止

D.甲向乙的飲食投放毒藥后，乙嘔吐不止，甲頓生悔意急忙開車送乙去醫(yī)院，但由于交通事故耽誤一小時，乙被送往醫(yī)院時死亡。醫(yī)生證明，早半小時送到醫(yī)院乙就不會死亡。甲的行為仍然成立犯罪中止

【答案】AB

【解析】本題考查犯罪中止的成立條件。

A項：甲在開槍后槍內(nèi)尚有子彈，完全可以實施犯罪行為，但其主動停止犯罪，且沒有造成法定后果，屬于實行階段的犯罪中止，該項說法正確。

B項：甲在著手實施犯罪后既遂之前自動停止犯罪行為，避免了法定后果的出現(xiàn)，符合犯罪中止的構(gòu)成條件。注意擔(dān)心日后被處罰不影響中止自動性的認定。

C項：盜竊罪的對象是財物，現(xiàn)金與珠寶都在盜竊罪的客體，因此甲無論盜竊了現(xiàn)金還是財物或是兩者都盜竊，都成立盜竊罪既遂，該項說法錯誤。

D項：甲雖然將乙送往醫(yī)院，但并沒有阻止乙的死亡，其行為不具有中止的有效性，雖然因交通事故耽誤一小時，但該介入因素并不能獨立的導(dǎo)致乙的死亡，因此甲的行為不成立犯罪中止。

58、下列哪些情形不能數(shù)罪并罰？

A.投保人甲，為了騙取保險金殺害被保險人

B.十五周歲的甲，盜竊時拒捕殺死被害人

C.司法工作人員甲，刑訊逼供致被害人死亡

D.運送他人偷越邊境的甲，遇到檢查將被運送人推進大海溺死

【答案】BC

【解析】本題考查數(shù)罪并罰的適用。

A項：《刑法》第198條規(guī)定：“有下列情形之一，進行保險詐騙活動，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：(一)投保人故意虛構(gòu)保險標(biāo)的，騙取保險金的;(二)投保人、被保險人或者受益人對發(fā)生的保險事故編造虛假的原因或者夸大損失的程度，騙取保險金的;(三)投保人、被保險人或者受益人編造未曾發(fā)生的保險事故，騙取保險金的;(四)投保人、被保險人故意造成財產(chǎn)損失的保險事故，騙取保險金的;(五)投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，騙取保險金的。有前款第四項、第五項所列行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！庇纱丝芍?，甲的行為應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，不符合題意。

B項：《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條第1款規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當(dāng)場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應(yīng)當(dāng)分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰?！币虼艘褲M15周歲的甲應(yīng)認定為故意殺人罪一罪，不適用數(shù)罪并罰，B項符合題意。

C項：《刑法》第247條：“司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰?！庇纱丝芍?，甲刑訊逼供致被害人死亡應(yīng)當(dāng)故意殺人罪一罪定罪處罰，不適用數(shù)罪并罰，符合題意。

D項：《刑法》第321條第3款規(guī)定：“《刑法》第247條規(guī)定：“運送他人偷越國(邊)境的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;有下列情形之一的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：(一)多次實施運送行為或者運送人數(shù)眾多的;(二)所使用的船只、車輛等交通工具不具備必要的安全條件，足以造成嚴重后果的;(三)違法所得數(shù)額巨大的;(四)有其他特別嚴重情節(jié)的。在運送他人偷越國(邊)境中造成被運送人重傷、死亡，或者以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。犯前兩款罪，對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！庇纱丝芍?，在運送他人偷越國（邊）境過程中殺害他人的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，不合題意。

59、關(guān)于搶奪罪，下列哪些判斷是錯誤的？

A.甲駕駛汽車搶奪乙的提包，汽車能致人死亡屬于兇器。甲的行為應(yīng)認定為攜帶兇器搶奪罪

B.甲與乙女因瑣事相互廝打時，乙的耳環(huán)（價值8,000元）掉在地上。甲假裝摔倒在地迅速將耳環(huán)握在手中，乙見甲摔倒便離開了現(xiàn)場。甲的行為成立搶奪罪

C.甲騎著摩托車搶奪乙的背包，乙使勁抓住背包帶，甲見狀便加速行駛，乙被拖行十多米后松手。甲的行為屬于情節(jié)特別嚴重的搶奪罪

D.甲明知行人乙的提包中裝有毒品而搶奪，毒品雖然是違禁品，但也是財物。甲的行為成立搶奪罪

【答案】ABC

【解析】本題考查搶奪罪。

A項：《刑法》第267條規(guī)定：“搶奪公私財物，數(shù)額較大的，或者多次搶奪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰?！眱雌魇侵冈谛再|(zhì)上和用法上足以殺傷他人的器物，行為人使用該器物的目的是為了殺傷他人，該項中的汽車是行為人的犯罪工具，不作殺人用途，不屬于兇器，該項說法錯誤。

B項：搶奪罪要求行為人對與被害人緊密占有的物使用暴力，且基于該暴力行為取得財物，此項中，甲乙二人廝打時乙的耳環(huán)掉在地上，甲趁機占有耳環(huán)的行為符合盜竊罪的構(gòu)成要件，因此甲的行為成立盜竊罪，該項說法錯誤。

C項：《關(guān)于審理搶劫搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條對駕駛機動車、非機動車奪取他人財物行為的定性：“對于駕駛機動車、非機動車（以下簡稱“駕駛車輛”）奪取他人財物的，一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪處罰：（1）駕駛車輛，逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗，乘機奪取財物的；（2）駕駛車輛強搶財物時，因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的；（3）行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果，仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。”該項中甲“飛車搶奪”的行為符合法條第三項的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪論處，該項說法錯誤。

D項：毒品雖是違禁品，但也具有經(jīng)濟價值，屬于刑法上的財物，對其進行搶奪的也成立搶奪罪，該項說法正確。

60、關(guān)于毒品犯罪，下列哪些選項是正確的？

A.明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹，代購代賣的，即使沒有牟利目的，也成立販賣毒品罪

B.為便于隱蔽運輸，對毒品摻雜使假的行為，或者為了銷售，去除毒品中的非毒品物質(zhì)的行為，不成立制造毒品罪

C.甲認為自己管理毒品不安全，將數(shù)量較大毒品委托給乙保管時，甲、乙均成立非法持有毒品罪

D.行為人對同一宗毒品既走私又販賣的，量刑時不應(yīng)重復(fù)計算毒品數(shù)量

【答案】ABCD

【解析】本題考查毒品犯罪。

A項：行為人明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹，代購代賣的，無論其是否具有牟利意圖都成立相關(guān)毒品犯罪的共犯，此外其代購代賣行為成立販賣毒品罪的共犯，因此A選項正確。

B項：為便于隱蔽運輸，對毒品摻雜使假的行為，或者為了銷售，去除毒品中的非毒品物質(zhì)的行為，沒有制造出新的毒品，不屬于制毒行為，該項說法正確。

C項：持有毒品只要求毒品處于行為人的支配和控制領(lǐng)域即可，甲將毒品交由乙保管，毒品仍處于甲的可控范圍，乙直接持有毒品，因此甲乙構(gòu)成非法持有毒品罪的共犯。該項說法正確。

D項：《刑法》第347條規(guī)定：“對多次走私、販賣、運輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計計算?！庇纱丝芍?，對同一宗毒品罪的犯罪，量刑時不應(yīng)重復(fù)計算毒品數(shù)量。該項說法正確。