2010年司法考試真題卷二答案及解析（3）

希賽網(wǎng)為大家整理了2010年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第三部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

21、甲涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關(guān)系為由，提出回避申請。對此，下列哪一選項是錯誤的？

A.王某可以口頭提出自行回避的申請

B.作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作

C.王某的回避由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定

D.如甲的回避申請被駁回，甲有權(quán)申請復(fù)議一次

【答案】C、D(法條更改所致)

【解析】本題考查刑事訴訟中的立案管轄和回避程序。

A項：王某涉嫌刑訊逼供罪，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第8條的規(guī)定：“人民檢察院立案偵查貪污賄賂犯罪、工作人員的瀆職犯罪、機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪案件。”據(jù)此可知，本案由人民檢察院立案偵查，同法第21條規(guī)定“檢察人員自行回避的，可以口頭或者書面提出，并說明理由。口頭提出申請的，應(yīng)當(dāng)記錄在案?！币虼耍珹項說法正確。

B項：《刑事訴訟法》第30條第2款規(guī)定：“對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。”B項說法正確。

C項：《刑事訴訟法》第30條第1款規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。”因本案由人民檢察院立案偵查，該案的偵查人員為檢察人員，因此王某的回避由檢察長決定。C項說法錯誤。

D項：根據(jù)2012年新修改的《刑事訴訟法》第30條第3款規(guī)定：“對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次?！庇尚路l可知，王某作為偵查人員無權(quán)申請復(fù)議，D項在法律修改前是正確的，根據(jù)現(xiàn)行法律，D項說法錯誤。

22、在張某故意毀壞李某汽車案中，張某聘請趙律師為辯護(hù)人，李某聘請孫律師為訴訟代理人。關(guān)于該案辯護(hù)人和訴訟代理人，下列哪一選項是正確的？

A.趙律師、孫律師均自案件移送審查起訴之日起方可接受委托擔(dān)任辯護(hù)人、訴訟代理人

B.趙律師、孫律師均有權(quán)申請該案的審判人員和公訴人員回避

C.趙律師可在審判中向張某發(fā)問，孫律師無權(quán)向張某發(fā)問

D.趙律師應(yīng)以張某的意見作為辯護(hù)意見，孫律師應(yīng)以李某的意見為代理意見

【答案】無

【解析】本題考查刑事訴訟中的辯護(hù)與代理。

《刑事訴訟法》第36條規(guī)定：“人民檢察院偵查部門在第一次開始訊問犯罪嫌疑人或者對其采取強(qiáng)制措施的時候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人，并告知其如果經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有聘請辯護(hù)人的，可以申請法律援助。對于屬于刑事訴訟法第三十四條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)獲得法律援助。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，公訴部門應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人，并告知其如果經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有聘請辯護(hù)人的，可以申請法律援助。對于屬于刑事訴訟法第三十四條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)獲得法律援助?！钡?8條規(guī)定：“在偵查期間，犯罪嫌疑人只能委托律師作為辯護(hù)人。在審查起訴期間，犯罪嫌疑人可以委托律師作為辯護(hù)人，也可以委托人民團(tuán)體或者所在單位推薦的人以及監(jiān)護(hù)人、親友作為辯護(hù)人。”《刑事訴訟法》第55條規(guī)定：“人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。”由上述規(guī)定可知趙律師在偵查階段即可接受委托，孫律師自移送審查起訴之日起方可接受委托。A項說法錯誤。

B項：該項考查回避的申請主體，《刑事訴訟法》第28條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：……”由此可知，律師無權(quán)要求回避。所以，趙律師和孫律師無權(quán)申請該案的審判人員和公訴人員回避，B項說法錯誤。

C項：根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第198條規(guī)定：“在審判長主持下，公訴人可以就起訴書指控的犯罪事實訊問被告人。經(jīng)審判長準(zhǔn)許，被害人及其法定代理人、訴訟代理人可以就公訴人訊問的犯罪事實補(bǔ)充發(fā)問；附帶民事訴訟原告人及其法定代理人、訴訟代理人可以就附帶民事部分的事實向被告人發(fā)問；被告人的法定代理人、辯護(hù)人，附帶民事訴訟被告人及其法定代理人、訴訟代理人可以在控訴一方就某一問題訊問完畢后向被告人發(fā)問。”由法條規(guī)定可知，C項說法錯誤。

D項：根據(jù)《刑事訴訟法》第35條規(guī)定：“辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。”《刑事訴訟法解釋》第56條規(guī)定，“訴訟代理人有權(quán)根據(jù)事實和法律，維護(hù)被害人、自訴人或者附帶民事訴訟當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。”相關(guān)法律并未要求律師按照當(dāng)事人的意見進(jìn)行辯護(hù)或代理。D項說法錯誤。綜上，本題因法條的更改無正確答案。

23、法院審理一起受賄案時，被告人石某稱因偵查人員刑訊不得已承認(rèn)犯罪事實，并講述受到刑訊的具體時間。檢察機(jī)關(guān)為證明偵查訊問程序合法，當(dāng)庭播放了有關(guān)訊問的錄音錄像，并提交了書面說明。關(guān)于該錄音錄像的證據(jù)種類，下列哪一選項是正確的？

A.犯罪嫌疑人供述和辯解

B.視聽資料

C.書證

D.物證

【答案】B

【解析】本題考查書證、物證、視聽資料的區(qū)別。

《刑事訴訟法》第48條規(guī)定了8種證據(jù)。首先，視聽資料與書證有共同點也有區(qū)別。共同點是兩者都是以一定的思想內(nèi)容來證明案件事實。區(qū)別在于，書證以書面文字形式記載的思想或者行為內(nèi)容來證明案件事實，只能是一種靜態(tài)的方式。視聽資料則是以音響、圖像、數(shù)據(jù)來反映案件的內(nèi)容，可以是靜態(tài)也可以是動態(tài)的。其次，書證與物證的區(qū)別。書證以記載的內(nèi)容和表達(dá)的思想來證明案件事實，而物證則是以其外部特征、存在場所和物質(zhì)屬性來證明案件事實。本題中，檢察機(jī)關(guān)播放的錄音錄像是以音響、圖像等動態(tài)的方式來證明案件事實的，屬于視聽資料。綜上所述，B項說法正確。

24、下列哪一選項既屬于原始證據(jù)，又屬于間接證據(jù)？

A.被告人丁某承認(rèn)傷害被害人的供述

B.證人王某陳述看到被告人丁某在案發(fā)現(xiàn)場擦拭手上血跡的證言

C.證人李某陳述被害人向他講過被告人丁某傷害她的經(jīng)過

D.被告人丁某精神病鑒定結(jié)論的抄本

【答案】B

【解析】本題考查理論證據(jù)的分類。

A項：原始證據(jù)是指直接來源于案件事實的證明材料，也稱第一手材料。間接證據(jù)是指不能單獨(dú)、直接證明刑事案件主要事實，需要與其他證據(jù)構(gòu)成證據(jù)體系才能共同證明案件的主要事實的證據(jù)。被告人的供述能夠直接證明案件主要事實，屬于直接證據(jù)，而不是間接證據(jù)，A項說法不符合題目要求。

B項：證人王某的證言直接來源案件事實，屬于原始證據(jù)。且該證言只能證明被告人丁某在案發(fā)現(xiàn)場，不能單獨(dú)、直接的證明被告人就是殺人兇手，屬于間接證據(jù)。所以，王某的證言既是原始證據(jù)又是間接證據(jù)，B項說法符合題目要求。

C項：證人李某陳述被害人向他講過被告人丁某傷害她的經(jīng)過，該表述說明，證人李某的證言并不是直接來源于案件事實，即不屬于原始證據(jù)。提供的證言來自被害人向他的講述，故屬于傳來證據(jù)，而不是原始證據(jù)，李某的證言不能直接證明被告人傷害被害人，屬于間接證據(jù)，因此C項不符合題目要求。

D項：精神病鑒定的抄本不是直接來源于案件事實的證明材料，其原件才是原始證據(jù)，但抄本的結(jié)論可直接證明被告人的精神狀態(tài)，屬于直接證據(jù)，D項說法不符合題目要求。

25、甲乙兩家曾因宅基地糾紛訴至法院，盡管有法院生效裁判，但甲乙兩家關(guān)于宅基地的爭議未得到根本解決。一日，甲、乙因各自車輛誰先過橋引發(fā)爭執(zhí)繼而扭打，甲拿起車上的柴刀砍中乙頸部，乙當(dāng)場死亡。對此，下列哪一選項是不需要用證據(jù)證明的免證事實？

A.甲的身份狀況

B.甲用柴刀砍乙頸部的時間、地點、手段、后果

C.甲用柴刀砍乙頸部時精神失常

D.法院就甲乙兩家宅基地糾紛所作出的裁判事項

【答案】D

【解析】本題考查刑事訴訟中需要用證據(jù)證明的事實和免證事實。

《刑事訴訟法解釋》第64條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)運(yùn)用證據(jù)證明的案件事實包括：

（一）被告人、被害人的身份；

（二）被指控的犯罪是否存在；

（三）被指控的犯罪是否為被告人所實施；

（四）被告人有無刑事責(zé)任能力，有無罪過，實施犯罪的動機(jī)、目的；（五）實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及案件起因等；

（六）被告人在共同犯罪中的地位、作用；

（七）被告人有無從重、從輕、減輕、免除處罰情節(jié)；

（八）有關(guān)附帶民事訴訟、涉案財物處理的事實；

（九）有關(guān)管轄、回避、延期審理等的程序事實；

（十）與定罪量刑有關(guān)的其他事實?！备鶕?jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第437條規(guī)定：“在法庭審理中，下列事實不必提出證據(jù)進(jìn)行證明：（一）為一般人共同知曉的常識性事實；

（二）人民法院生效裁判所確認(rèn)的并且未依審判監(jiān)督程序重新審理的事實；（三）法律、法規(guī)的內(nèi)容以及適用等屬于審判人員履行職務(wù)所應(yīng)當(dāng)知曉的事實；（四）在法庭審理中不存在異議的程序事實；（五）法律規(guī)定的推定事實；（六）自然規(guī)律或者定律?！庇煞l可知，D項不需要證明，說法正確。

26、下列哪一情形下，法院對已經(jīng)逮捕的被告人應(yīng)當(dāng)變更強(qiáng)制措施或者釋放？

A.涉嫌盜竊的孕婦張某，認(rèn)罪態(tài)度良好

B.涉嫌故意殺人的李某，因?qū)ζ溥M(jìn)行司法鑒定該案尚未審結(jié)，法律規(guī)定的期限已屆滿

C.涉嫌走私的王某，由于案件復(fù)雜不能在法律規(guī)定的期限內(nèi)審結(jié)

D.涉嫌販毒的孫某，患有嚴(yán)重疾病

【答案】C

【解析】

《刑事訴訟法解釋》第133條規(guī)定：“被逮捕的被告人具有下列情形之一的，人民法院可以變更強(qiáng)制措施：（一）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的；（三）系生活不能自理的人的扶養(yǎng)人。第134條規(guī)定：“第一審人民法院判決被告人無罪、不負(fù)刑事責(zé)任或者免除刑事處罰，被告人在押的，應(yīng)當(dāng)在宣判后立即釋放。

被逮捕的被告人具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)變更強(qiáng)制措施或者予以釋放：

（一）第一審人民法院判處管制、宣告緩刑、單獨(dú)適用附加刑，判決尚未發(fā)生法律效力的；

（二）被告人被羈押的時間已到第一審人民法院對其判處的刑期期限的；

（三）案件不能在法律規(guī)定的期限內(nèi)審結(jié)的?！庇煞l規(guī)定可知，C項情況屬于“應(yīng)當(dāng)”變更強(qiáng)制措施的情形，為本題當(dāng)選項。注：本題當(dāng)年答案為B，因法條更改，答案變更為C。

27、某檢察院在對機(jī)關(guān)工作人員張某巨額財產(chǎn)來源不明案進(jìn)行偵查時，發(fā)現(xiàn)其巨額財產(chǎn)三分之二為詐騙所得，三分之一為盜竊所得。關(guān)于此案，下列哪一選項是正確的？

A.本案應(yīng)當(dāng)繼續(xù)由檢察院偵查

B.本案應(yīng)當(dāng)由檢察院為主偵查，公安機(jī)關(guān)予以配合

C.本案應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)為主偵查，檢察院予以配合

D.檢察院應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機(jī)關(guān)

【答案】D

【解析】本題考查公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院管轄權(quán)競合的處理。

《較高人民法院、較高人民檢察院、公安部、安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會關(guān)于實施刑事訴訟法若干問題的規(guī)定》關(guān)于管轄的規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時，應(yīng)當(dāng)將貪污賄賂案件移送人民檢察院；人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件，應(yīng)當(dāng)將屬于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件移送公安機(jī)關(guān)。在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機(jī)關(guān)管轄，由公安機(jī)關(guān)為主偵查，人民檢察院予以配合；如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主偵查，公安機(jī)關(guān)予以配合。”就本題案情進(jìn)行分析，巨額財產(chǎn)來源不明案件依法由檢察院立案偵查，但該財產(chǎn)三分之二來源于詐騙，三分之一來源于盜竊，詐騙與盜竊均由公安機(jī)關(guān)管轄，因此，本案應(yīng)交由公安機(jī)關(guān)繼續(xù)偵查，因此D項說法正確。

28、甲省乙市檢察院決定逮捕受賄案的犯罪嫌疑人田某，但田某已潛逃至甲省丙市。關(guān)于對田某的通緝，下列哪一選項是正確的？

A.甲省乙市檢察院可以決定通緝

B.甲省丙市檢察院可以發(fā)布通緝令

C.甲省檢察院可以決定通緝

D.甲省檢察院可以發(fā)布通緝令

【答案】C

【解析】本題考查通緝的程序和要求。

A項：《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第269條規(guī)定：“各級人民檢察院需要在本轄區(qū)內(nèi)通緝犯罪嫌疑人的,可以直接決定通緝;需要在本轄區(qū)外通緝犯罪嫌疑人的,由有決定權(quán)的上級人民檢察院決定。”本題中，犯罪嫌疑人已逃出乙市檢察院的轄區(qū)，該檢察院已無權(quán)決定通緝。

B、C、D項：《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第268條規(guī)定：“人民檢察院辦理直接受理立案偵查的案件,應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃,或者已被逮捕的犯罪嫌疑人脫逃的,經(jīng)檢察長批準(zhǔn),可以通緝?！薄度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第270條規(guī)定：“人民檢察院應(yīng)當(dāng)將通緝通知書和通緝對象的照片、身份、特征、案情簡況送達(dá)公安機(jī)關(guān),由公安機(jī)關(guān)發(fā)布通緝令,追捕歸案。”由這兩項規(guī)定可知，檢察院可作出通緝決定但無權(quán)發(fā)布通緝令，并且由第269條規(guī)定可知，有權(quán)做出通緝決定的應(yīng)當(dāng)是甲省檢察院，而不是丙市檢察院，綜上可知B、D兩項說法錯誤，C項正確。

29、關(guān)于辨認(rèn)規(guī)則，下列哪一說法是正確的？

A.檢察院偵查的案件，對犯罪嫌疑人辨認(rèn)由偵查部門負(fù)責(zé)人決定

B.為了辨認(rèn)需要，可以讓辨認(rèn)人在辨認(rèn)前見到被辨認(rèn)對象

C.有多個辨認(rèn)人時，根據(jù)需要可以集體進(jìn)行辨認(rèn)

D.為了進(jìn)行辨認(rèn)，必要時證人可以在場

【答案】D

【解析】本題考查辨認(rèn)規(guī)則。

A項：《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第257條第2款規(guī)定：“對犯罪嫌疑人進(jìn)行辨認(rèn),應(yīng)當(dāng)經(jīng)檢察長批準(zhǔn)?！币虼耍珹項中對犯罪嫌疑人辨認(rèn)由偵查部門負(fù)責(zé)人決定的表述錯誤。

B項：《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第258條規(guī)定，“辨認(rèn)應(yīng)當(dāng)在檢察人員的主持下進(jìn)行,主持辨認(rèn)的檢察人員不得少于二人。在辨認(rèn)前,應(yīng)當(dāng)向辨認(rèn)人詳細(xì)詢問被辨認(rèn)對象的具體特征,避免辨認(rèn)人見到被辨認(rèn)對象,并應(yīng)當(dāng)告知辨認(rèn)人有意作虛假辨認(rèn)應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任?！彼裕珺項“可以在辨認(rèn)前見到被辨認(rèn)的對象”的表述不正確。

C項：《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第259條規(guī)定：“幾名辨認(rèn)人對同一被辨認(rèn)對象進(jìn)行辨認(rèn)時,應(yīng)當(dāng)由每名辨認(rèn)人單獨(dú)進(jìn)行。必要的時候,可以有見證人在場?！庇煞l規(guī)定可知，C、D兩項表述錯誤。

本題無答案，原答案為D。

30、《刑事訴訟法》規(guī)定，未成年人犯罪的案件一律或一般不公開審理。關(guān)于該規(guī)定中未成年人“年齡”的理解，下列哪一選項是正確的？

A.張某被采取強(qiáng)制措施時十七歲，不應(yīng)當(dāng)公開審理

B.李某在審理時十五歲，不應(yīng)當(dāng)公開審理

C.錢某犯罪時十六歲，不應(yīng)當(dāng)公開審理

D.趙某被立案時十八歲，不應(yīng)當(dāng)公開審理

【答案】B

【解析】本題考查未成年人刑事案件審理不公開原則。

《刑訴解釋》第467條第1款規(guī)定：“開庭審理時被告人不滿十八周歲的案件，一律不公開審理。經(jīng)未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學(xué)校和未成年人保護(hù)組織可以派代表到場。到場代表的人數(shù)和范圍，由法庭決定。到場代表經(jīng)法庭同意，可以參與對未成年被告人的法庭教育工作?！薄缎淌略V訟法》第274條規(guī)定：“審判的時候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。但是，經(jīng)未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學(xué)校和未成年人保護(hù)組織可以派代表到場。”

由法條可知，不公開審理的年齡指的是開庭審理時的年齡,B項說法正確。