2010年司法考試真題卷二答案及解析（1）

希賽網(wǎng)為大家整理了2010年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第一部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1、“罪刑法定原則的要求是：（1）禁止溯及既往（_____的罪刑法定）；（2）排斥習慣法（_____的罪刑法定）；（3）禁止類推解釋（______的罪刑法定）；（4）刑罰法規(guī)的適當（______的罪刑法定）。”下列哪一選項與題干空格內(nèi)容相匹配？

A.事前——成文——確定——嚴格

B.事前——確定——成文——嚴格

C.事前——嚴格——成文——確定

D.事前——成文——嚴格——確定

【答案】D

【解析】本題考查罪刑法定原則。

罪刑法定原則的內(nèi)容主要有以下四個：（1）禁止溯及既往，即事前的罪刑法定。事前的罪刑法定要求犯罪及其刑罰必須在行為前預(yù)先規(guī)定，對某種行為進行定罪量刑，只能以該行為發(fā)生時有效的刑法為依據(jù)。（2）排斥習慣法，即成文的罪刑法定。成文的罪刑法定意味著刑法的淵源只能是成文法，刑事司法只能適用成文法，不能適用習慣法。（3）禁止類推解釋，即嚴格的罪刑法定。嚴格的罪刑法定要求合理地解釋刑法，其目的是對刑罰權(quán)進行限制，對于法律無明文規(guī)定的行為不能通過類推解釋來進行處罰，但刑法上不禁止適用擴大解釋。（4）刑罰法規(guī)的適當，即確定的罪刑法定。確定的罪刑法定是指在刑罰的種類上采用相對的不定期刑，包括刑法的明確性、禁止處罰不當處罰的行為、禁止不確定刑三方面內(nèi)容。因此題干的空格對應(yīng)的內(nèi)容分別為：事前、成文、嚴格、確定，D選項正確，ABC選項錯誤。

2、看守所值班武警甲擅離職守，在押的犯罪嫌疑人乙趁機逃走，但剛跑到監(jiān)獄外的樹林即被抓回。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？

A.甲主觀上是過失，乙是故意

B.甲、乙是事前無通謀的共犯

C.甲構(gòu)成私放在押人員罪

D.乙不構(gòu)成脫逃罪

【答案】A

【解析】本題考查私放在押人員罪、脫逃罪的構(gòu)成要件。

A項：從題干中可知甲主觀上是過失，乙是故意。

B項：共同犯罪要求行為人之間有共同故意，甲乙之間無共同故意，不存在共同犯罪之說。

C項：《刑法》第400條：【私放在押人員罪;失職致使在押人員脫逃罪】司法工作人員私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑；司法工作人員由于嚴重不負責任，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脫逃，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役;造成特別嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。注意：私放在押人員罪罪的主觀方面為故意，過失不構(gòu)成此罪，因此C項說法錯誤。但值得注意的是失職致使在押人員脫逃罪，此罪在主觀上要求行為人具有過失即可，但要求造成嚴重后果，本題中，值班武警甲擅離職守，致使在押的犯罪嫌疑人乙趁機逃走，但剛跑到監(jiān)獄外的樹林即被抓回，甲主觀上存在過失，但并未造成嚴重后果，因此甲也不構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪。

D項：在押的犯罪嫌疑人乙主觀上基于脫逃的故意，客觀上實施了脫逃的行為，雖然剛跑到監(jiān)獄外的樹林即被抓回，但該罪為行為犯，其行為符合脫逃罪的構(gòu)成要件，只要實施脫逃的行為即成立既遂，D選項錯誤。

3、關(guān)于刑法上的因果關(guān)系，下列哪一判斷是正確的？

A.甲開槍射擊乙，乙迅速躲閃，子彈擊中乙身后的丙。甲的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系

B.甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上疾駛汽車身亡。甲的行為與乙的死亡之間具有因果關(guān)系

C.甲、乙沒有意思聯(lián)絡(luò)，碰巧同時向丙開槍，且均打中了丙的心臟。甲、乙的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系

D.甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥起作用前，丙開槍殺死了乙。甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關(guān)系

【答案】D

【解析】本題考查刑法上的因果關(guān)系。

A項：根據(jù)因果關(guān)系認定的條件說，當行為與結(jié)果之間存在著引起與被引起的條件關(guān)系時，前者就是后者的原因。甲開槍射擊乙，乙躲閃而擊中乙身后的丙。雖然甲主觀上不存在殺害或者傷害丙的故意，但甲開槍的行為引起了丙被射中的后果，導(dǎo)致了丙的死亡，因此甲的行為與丙死亡的結(jié)果之間具有因果關(guān)系，A選項錯誤，不當選。

B項：實施的行為必須有造成危害結(jié)果的現(xiàn)實可能性，即指某種行為的實施能夠成為存在使危害結(jié)果發(fā)生的客觀依據(jù)，這是認定行為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系的前提條件。該選項中，甲追趕小偷乙，甲的行為具備正當性，不具備使危害結(jié)果發(fā)生的客觀依據(jù)，因此甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關(guān)系，B選項錯誤，不當選。

C項：該項考查二重的因果關(guān)系理論，依據(jù)合法則的條件說，甲、乙二者的行為合法則地競合在一起導(dǎo)致了丙的死亡，甲、乙的行為與丙的死亡之間均具有因果關(guān)系，C選項錯誤，不當選。

D項：該項考查在因果關(guān)系發(fā)展進程中，介入第三人行為的情況。在因果關(guān)系發(fā)展進程中的發(fā)展進程中，如果介入了第三者的行為、被害人的行為或行為人的其他行為，則應(yīng)通過考察行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性大小、介入情況對結(jié)果發(fā)生的作用大小、介入情況的異常性大小等，判斷前行為與結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系。異常的、獨立發(fā)生作用的介入因素可以阻斷現(xiàn)行行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系。D選項中，丙開槍殺死乙屬于異常、獨立發(fā)生作用的介入因素，阻斷了甲殺人行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，因此甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關(guān)系，D選項正確。

4、甲（十五周歲）的下列哪一行為成立犯罪？

A.春節(jié)期間放鞭炮，導(dǎo)致鄰居失火，造成十多萬元財產(chǎn)損失

B.騙取他人數(shù)額巨大財物，為抗拒抓捕，當場使用暴力將他人打成重傷

C.受意圖騙取保險金的張某指使，將張某的汽車推到懸崖下毀壞

D.因偷拿蘋果遭攤主喝罵，遂掏出水果刀將其刺成輕傷

【答案】B

【解析】

本題考查已滿十四周歲不滿十六周歲應(yīng)負刑事責任的八種犯罪行為?！缎谭ā返?7條第2款規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當負刑事責任?！?/p>

A項的情形屬于失火行為，C項情形屬于故意毀壞財物的行為，15歲的未成年人對于上述兩種行為均不承擔刑事責任，因此A、C選項中，甲均不成立犯罪，B選項中，甲騙取他人數(shù)額巨大財物，為抗拒抓捕，當場使用暴力將他人打成重傷，甲對于造成他人重傷的結(jié)果應(yīng)承擔刑事責任，構(gòu)成故意傷害罪，D選項中，甲偷拿蘋果遭攤主喝罵，遂掏出水果刀將其刺成輕傷，因并未造成重傷，沒有構(gòu)成故意傷害罪，因此不構(gòu)成犯罪，D選項不當選。

5、甲與一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙將毒藥拌入菜中意圖殺甲。因久等未歸且又懼怕法律制裁，乙遂打消殺人惡念，將菜倒掉。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項是正確的？

A.犯罪預(yù)備

B.犯罪預(yù)備階段的犯罪中止

C.犯罪未遂

D.犯罪實行階段的犯罪中止

【答案】B

【解析】本題考查犯罪未完成形態(tài)。

A、B兩項：《刑法》第22條第1款規(guī)定：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。犯罪預(yù)備的構(gòu)成要件有以下幾點：（1）主觀上是為了實行犯罪。（2）客觀上為了犯罪制造了犯罪條件。（3）事實上未著手實施犯罪的行為。（4）未能實施犯罪行為是由于行為人意志以外的原因。第23條第1款規(guī)定：在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。由此可知，乙的行為是犯罪預(yù)備階段的犯罪中止，A項說法錯誤，B項說法正確。

C項：《刑法》第22條第1款規(guī)定：已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。著手行為應(yīng)當是對法益具有緊迫的危險的行為，本題中行為人的行為并無侵犯法益的緊迫危險，尚處于犯罪預(yù)備階段，因此C項說法錯誤。

D項：理由同C項，行為人的行為處于預(yù)備階段，尚未進入實行階段，犯罪實行階段的犯罪中止也就無從談起。

6、關(guān)于共同犯罪，下列哪一選項是正確的？

A.甲、乙應(yīng)當預(yù)見但沒有預(yù)見山下有人，共同推下山上一塊石頭砸死丙。只有認定甲、乙成立共同過失犯罪，才能對甲、乙以過失致人死亡罪論處

B.甲明知乙犯故意殺人罪而為乙提供隱藏處和財物。甲、乙構(gòu)成共同犯罪

C.交警甲故意為乙實施保險詐騙提供虛假鑒定結(jié)論。甲、乙構(gòu)成共同犯罪

D.公安人員甲向犯罪分子乙通風報信助其逃避處罰。甲、乙成立共同犯罪

【答案】C

【解析】本題考查共同犯罪的構(gòu)成要件、共同犯罪與身份。

A項：共同犯罪的成立在主觀上要求必須有共同故意，共同過失的，不構(gòu)成共同犯罪。A項說法錯誤，不當選。

B項：事前無通謀的窩藏、包庇行為，以及事前無通謀的掩飾、隱瞞犯罪所得及收益的行為，不成立共犯。如果事前有通謀，則成立相關(guān)犯罪的共犯。B選項中，甲明知乙犯故意殺人罪而為乙提供隱藏處和財物，甲的行為屬于事前無通謀的窩藏、包庇行為，因此甲乙二人不成立共犯，B選項錯誤，不當選。

C項：《刑法》第198條第4款規(guī)定，保險事故的鑒定人、證明人、財產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，以保險詐騙的共犯論處。甲是保險事故的鑒定人，故意為乙實施保險詐騙提供虛假鑒定結(jié)論，甲、乙的行為構(gòu)成保險詐騙罪的共犯，因此C選項正確。

D項：《刑法》第417條規(guī)定，有查禁犯罪活動職責的機關(guān)工作人員，向犯罪分子通風報信、提供便利，幫助犯罪分子逃避處罰的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。公安人員甲是有查禁犯罪活動職責的機關(guān)工作人員，其給犯罪分子乙通風報信助其逃避處罰，甲的行為符合該罪的構(gòu)成要件，即甲構(gòu)成幫助犯罪分子逃避處罰罪。注意：對于教唆、幫助行為刑法單獨規(guī)定為犯罪的，就不再以共犯論處。因此甲乙二人不構(gòu)成共同犯罪，D選項錯誤。

7、甲乙兩家有仇。某晚，兩撥人在歌廳發(fā)生斗毆，甲、乙恰巧在場并各屬一方。打斗中乙持刀砍傷甲小臂，甲用木棒擊中乙頭部，致乙死亡。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項是正確的？

A.屬于正當防衛(wèi)

B.屬于緊急避險

C.屬于防衛(wèi)過當

D.屬于故意殺人

【答案】D

【解析】本題考查正當防衛(wèi)和緊急避險的相關(guān)知識。

A項：《刑法》第20條第1款規(guī)定，“為了使、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！毕嗷ザ窔膮⑴c者，其主觀上具有不法侵害的故意，客觀上實施了相互侵害的行為，在此種的情況下，由于行為人主觀上不具有防衛(wèi)意圖，不符合正當防衛(wèi)的構(gòu)成要件，其行為不構(gòu)成正當防衛(wèi)，A項說法錯誤。

B項：如A項所說，甲的行為不構(gòu)成正當防衛(wèi)，因此其行為也是防衛(wèi)過當。

C項：《刑法》第21條規(guī)定，“為了使、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。”本題中，甲主觀上沒有避險意圖，客觀上也沒有損害第三人的合法權(quán)益，因此不屬于緊急避險，B項說法錯誤。

D項：甲用木棒擊中乙頭部導(dǎo)致了乙的死亡且無其他犯罪排除事由，其行為構(gòu)成故意殺人罪，D項說法正確。

8、關(guān)于累犯，下列哪一判斷是正確的？

A.甲因搶劫罪被判處有期徒刑十年，并被附加剝奪政治權(quán)利三年。甲在附加刑執(zhí)行完畢之日起五年之內(nèi)又犯罪。甲成立累犯

B.甲犯搶奪罪于2005年3月假釋出獄，考驗期為剩余的二年刑期。甲從假釋考驗期滿之日起五年內(nèi)再故意犯重罪。甲成立累犯

C.甲犯危害安全罪五年徒刑期滿，六年后又犯殺人罪。甲成立累犯

D.對累犯可以從重處罰

【答案】B

【解析】本題考查累犯。

A項：《刑法》第65條第1款規(guī)定，“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯?！庇纱丝芍闪⒁话憷鄯福仨毦邆湟韵聨讉€條件：1.主觀方面，前后兩罪都是故意犯罪。2.刑罰方面，前后罪均被判處有期徒刑以上刑罰。3.時間方面，后罪的發(fā)生必須是在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年以內(nèi)。并且此處的刑罰執(zhí)行完畢是指主刑執(zhí)行完畢，附加刑是否執(zhí)行完畢與累犯的成立無關(guān)。甲在附加刑執(zhí)行完畢之日起五年之內(nèi)又犯罪，首先，從該選項無法確定后罪是否為故意犯罪，其次，甲犯罪的時間為附加刑執(zhí)行完畢后五年內(nèi)，無法確定其有期徒刑是否已經(jīng)執(zhí)行完畢超過五年，因此，從選項給出的條件來說，我們無法確定甲是否成立累犯，A項說法錯誤。

B項：《刑法》第65條第2款規(guī)定：“前款規(guī)定的期限，對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計算?！奔自俅畏缸锏臅r間為假釋考驗期滿之日起五年內(nèi)，且該罪為故意犯罪的重罪，滿足累犯的條件，因此甲成立累犯，B項說法正確。

C項：《刑法》第66條規(guī)定，“危害安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處?！笔紫龋自俅畏缸锏臅r間為刑罰執(zhí)行完畢五年后，不成立一般累犯。其次，甲的再次犯罪行為不屬于危害安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的犯罪，也不構(gòu)成特別累犯。因此，甲不成立累犯，C項說法錯誤。

D項：該項考查考生對法條的記憶精準度，《刑法》第65條第1款規(guī)定，對累犯應(yīng)當從重處罰，而非“可以”從重處罰。D項說法錯誤，不當選。

9、甲女因搶劫殺人被逮捕，羈押期間不慎摔傷流產(chǎn)。一月后，甲被提起公訴。對甲的處理，下列哪一選項是正確的？

A.應(yīng)當視為“審判時懷孕的婦女”，不適用死刑

B.應(yīng)當視為“審判時懷孕的婦女”，可適用死刑緩期二年執(zhí)行

C.不應(yīng)當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非被強制流產(chǎn)

D.不應(yīng)當視為“審判時懷孕的婦女”，因甲并非在審判時摔傷流產(chǎn)

【答案】A

【解析】本題考查審判的時候懷孕的婦女的認定及其刑罰適用。

《刑法》第49條規(guī)定，“犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑?！薄皩徟械臅r候”，這個時間段應(yīng)當包括從犯罪嫌疑人、被告人被采取羈押措施開始到判決確定，“懷孕”是指一種自然狀態(tài)，只要犯了罪的婦女在羈押期間懷孕或者懷過孕，不論懷孕是否違反計劃生育政策、是否分娩、是否流產(chǎn)，也不論是否是出于非法目的、是否通過不正當手段達到懷孕狀態(tài)，一律不得適用死刑。因此，在羈押期間流產(chǎn)的，仍屬于“審判的時候懷孕的婦女”。由此可判斷A項說法正確，其他三項說法錯誤。

10、關(guān)于減刑，下列哪一選項是正確的？

A.減刑只適用于被判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死緩的犯罪分子

B.對一名服刑犯人的減刑不得超過三次，否則有損原判決的權(quán)威性

C.被判處無期徒刑的罪犯減刑后，實際執(zhí)行時間可能超過十五年

D.對被判處無期徒刑、死緩的罪犯的減刑，需要報請高級法院核準

【答案】C

【解析】本題考查減刑制度。

A項：該項考查減刑的適用條件?！缎谭ā返?8條規(guī)定：“被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應(yīng)當減刑……”，A項說法錯誤，不當選。

B項：《較高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律的規(guī)定》中規(guī)定了減刑的幅度和限度，但沒有限制減刑的次數(shù)。該項說法無法律依據(jù)，說法錯誤。

C項：《較高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律的規(guī)定》第8條規(guī)定：“被判處無期徒刑的罪犯在刑罰執(zhí)行期間，符合減刑條件的，執(zhí)行二年以上，可以減刑。減刑幅度為：確有悔改表現(xiàn)或者有立功表現(xiàn)的，可以減為二十二年有期徒刑；確有悔改表現(xiàn)并有立功表現(xiàn)的，可以減為二十一年以上二十二年以下有期徒刑；有重大立功表現(xiàn)的，可以減為二十年以上二十一年以下有期徒刑；確有悔改表現(xiàn)并有重大立功表現(xiàn)的，可以減為十九年以上二十年以下有期徒刑。無期徒刑罪犯減為有期徒刑后再減刑時，減刑幅度依照本規(guī)定第六條的規(guī)定執(zhí)行。兩次減刑間隔時間不得少于二年。罪犯有重大立功表現(xiàn)的，可以不受上述減刑起始時間和間隔時間的限制。”由規(guī)定可知C項說法正確。

D項：《刑法》第79條規(guī)定：“對于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當組成合議庭進行審理，對確有悔改或者立功事實的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑?！庇煞l可知報請高級法院核準的說法錯誤，D項錯誤。