2011年司法考試真題卷三答案及解析（6）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第六部分。

二、多項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有兩個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

51、甲公司將建筑工程發(fā)包給乙公司，乙公司將其轉(zhuǎn)包給丙公司，丙公司將部分工程包給由121個(gè)農(nóng)民工組成的施工隊(duì)。施工期間，丙公司拖欠施工隊(duì)工程款達(dá)500萬(wàn)元之多，農(nóng)民工因此踏上維權(quán)之路。丙公司以乙公司拖欠其工程款800萬(wàn)元為由、乙公司以甲公司拖欠其工程款1,000萬(wàn)元為由均拒付欠款。施工隊(duì)將甲公司訴至法院，要求甲公司支付500萬(wàn)元。根據(jù)社會(huì)主義法治理念，關(guān)于本案的處理，下列哪些說法是正確的？

A.法院應(yīng)駁回施工隊(duì)的訴訟請(qǐng)求，因甲公司與施工隊(duì)無(wú)合同關(guān)系。法院不應(yīng)以破壞合同相對(duì)性為代價(jià)，片面實(shí)現(xiàn)社會(huì)效果

B.法院應(yīng)支持施工隊(duì)的訴訟請(qǐng)求。法院不能簡(jiǎn)單以堅(jiān)持合同的相對(duì)性為由否定甲公司的責(zé)任，從而造成農(nóng)民工不斷申訴，案結(jié)事不了

C.法院應(yīng)當(dāng)追加乙公司和丙公司為本案當(dāng)事人。法院一并解決乙公司和丙公司的欠款糾紛，以避免機(jī)械執(zhí)法，就案辦案

D.法院可以追加乙公司和丙公司為本案當(dāng)事人。法院加強(qiáng)保護(hù)農(nóng)民工權(quán)益的力度，有利于推進(jìn)法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一

【答案】BD

【解析】

《較高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十五條規(guī)定，因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。第二十六條規(guī)定，實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

A、B選項(xiàng)，施工隊(duì)是實(shí)際施工人，因此其以發(fā)包人甲為被告提起訴訟人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。A項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。

C、D選項(xiàng)，實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。因此法院“可以”追加而非“應(yīng)當(dāng)”追加。C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

52、甲與乙離婚，甲乙的子女均已成年，與乙一起生活。甲與丙再婚后購(gòu)買了一套房屋，登記在甲的名下。后甲因中風(fēng)不能自理，常年臥床。丙見狀離家出走達(dá)3年之久。甲乙的子女和乙想要回房屋，進(jìn)行法律咨詢。下列哪些意見是錯(cuò)誤的？

A.因房屋登記在甲的名下，故屬于甲個(gè)人房產(chǎn)

B.丙在甲中風(fēng)后未盡妻子責(zé)任和義務(wù)，不能主張房產(chǎn)份額

C.甲乙的子女可以申請(qǐng)宣告丙失蹤

D.甲本人向法院提交書面意見后，甲乙的子女可代理甲參與甲與丙的離婚訴訟

【答案】ABC

【解析】

A選項(xiàng)，《婚姻法》第十七條第一款規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎(jiǎng)金；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益；（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；（四）繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)，因此，甲與丙再婚后購(gòu)買的登記在甲名下的房屋，為甲與丙共同所有。A項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

B選項(xiàng)，丙對(duì)房屋享有所有權(quán)，其未盡妻子責(zé)任和義務(wù)不影響其在房屋上的權(quán)利。B項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

C選項(xiàng)，《民法總則》第四十條規(guī)定，公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。《較高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見（修改稿）》第二十五條規(guī)定，申請(qǐng)宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請(qǐng)宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請(qǐng)人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。本題中，甲乙的子女均已成年，與丙并未形成有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女，不能申請(qǐng)宣告丙死亡。C項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

D選項(xiàng)，《民事訴訟法》第六十二條規(guī)定，離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。本題甲因中風(fēng)不能自理，屬于因特殊情況無(wú)法出庭，應(yīng)向法院提交書面意見，可以委托其子女代為出庭。D項(xiàng)正確不應(yīng)選。

53、關(guān)于意思表示法律效力的判斷，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.甲在商場(chǎng)購(gòu)買了一臺(tái)液晶電視機(jī)，回家后發(fā)現(xiàn)其妻乙已在另一商場(chǎng)以更低折扣訂了一臺(tái)液晶電視機(jī)。甲認(rèn)為其構(gòu)成重大誤解，有權(quán)撤銷買賣

B.甲向乙承諾，以其外籍華人身份在婚后為乙辦外國(guó)綠卡。婚后，乙發(fā)現(xiàn)甲是在逃通緝犯。乙有權(quán)以甲欺詐為由撤銷婚姻

C.甲向乙銀行借款，乙銀行要求甲提供擔(dān)保。丙為幫助甲借款，以舉報(bào)丁偷稅漏稅相要挾，迫使其為甲借款提供保證，乙銀行對(duì)此不知情。丁有權(quán)以其受到脅迫為由撤銷保證

D.甲患癌癥，其妻乙和醫(yī)院均對(duì)甲隱瞞其病情。經(jīng)與乙協(xié)商，甲投保人身保險(xiǎn)，指定身故受益人為乙。保險(xiǎn)公司有權(quán)以乙欺詐為由撤銷合同

【答案】CD

【解析】本題考查可變更可撤銷民事法律行為。

A選項(xiàng)考查重大誤解，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法總則》第一百四十七條規(guī)定，基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為，行為人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷?！睹裢ㄒ庖姟返谄呤粭l規(guī)定，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。本題中，甲購(gòu)買電視機(jī)，對(duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等并未產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，不構(gòu)成重大誤解。A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B選項(xiàng)，《婚姻法》第十一條規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。因此可撤銷婚姻的法定事由是因受脅迫而結(jié)婚的，B選項(xiàng)中甲對(duì)乙的欺騙不屬于可撤銷事由，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C選項(xiàng)考查脅迫，《中華人民共和國(guó)民法總則》第一百五十條規(guī)定，一方或者第三人以脅迫手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受脅迫方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。C選項(xiàng)中，丁是受脅迫而為甲提供的保證，因此其有權(quán)以受到脅迫為由撤銷保證。C項(xiàng)正確。

54、甲公司從乙公司采購(gòu)10袋菊花茶，約定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司應(yīng)付貨款10萬(wàn)元?！北咎峁?dān)保函：“若甲公司不依約付款，則由丙公司代為支付。”乙公司交付的菊花茶中有2袋經(jīng)過硫磺熏蒸，無(wú)法飲用，價(jià)值2萬(wàn)元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10萬(wàn)元。下列哪些表述是正確的？

A.如丙公司知情并向乙公司付款10萬(wàn)元，則丙公司只能向甲公司追償8萬(wàn)元

B.如丙公司不知情并向乙公司付款10萬(wàn)元，則乙公司會(huì)構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

C.如甲公司付款債務(wù)訴訟時(shí)效已過，丙公司仍向乙公司付款8萬(wàn)元，則丙公司不得向甲公司追償

D.如丙公司放棄對(duì)乙公司享有的先訴抗辯權(quán)，仍向乙公司付款8萬(wàn)元，則丙公司不得向甲公司追償

【答案】ABC

【解析】本題考查保證中的抗辯權(quán)。

A選項(xiàng)，《擔(dān)保法解釋》第四十三條規(guī)定，保證人自行履行保證責(zé)任時(shí)，其實(shí)際清償額大于主債權(quán)范圍的，保證人只能在主債權(quán)范圍內(nèi)對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)。本題中，丙公司為甲公司向乙公司支付貨款的行為提供保證，從“若甲公司不依約付款，則由丙公司代為支付”這一描述中可知其保證責(zé)任為一般保證。由于乙公司交付的菊花茶中有價(jià)值2萬(wàn)元的2袋經(jīng)過硫磺熏蒸，無(wú)法飲用，此時(shí)甲在這部分有瑕疵的合同履行上，對(duì)乙享有履行抗辯權(quán)，丙作為一般保證人，在知情情況下履行保證責(zé)任時(shí)，其實(shí)際清償額大于主債權(quán)范圍，因此丙公司只能向甲公司追償8萬(wàn)元。A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)，丙公司享有甲公司對(duì)乙公司的合同履行抗辯權(quán)，若其在不知情的情況下向乙公司付款10萬(wàn)元，則本享有抗辯權(quán)的2萬(wàn)元構(gòu)成非債清償，因此乙公司會(huì)構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，《較高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第二十一條規(guī)定，主債務(wù)訴訟時(shí)效期間屆滿，保證人享有主債務(wù)人的訴訟時(shí)效抗辯權(quán)。保證人未主張前述訴訟時(shí)效抗辯權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任后向主債務(wù)人行使追償權(quán)的，人民法院不予支持，但主債務(wù)人同意給付的情形除外。

因此，如甲公司付款債務(wù)訴訟時(shí)效已過，則丙公司享有甲公司的訴訟時(shí)效抗辯權(quán)，丙公司仍向乙公司付款8萬(wàn)元，則丙公司承擔(dān)保證責(zé)任后甲公司追償?shù)娜嗣穹ㄔ翰挥柚С?。C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，一般保證人放棄先訴抗辯權(quán)不影響債務(wù)人的利益，也不影響債務(wù)追償。因此，丙公司放棄自身對(duì)乙公司享有的先訴抗辯權(quán)向乙公司付款后，可向甲公司追償。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

55、吳某和李某共有一套房屋，所有權(quán)登記在吳某名下。2010年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有，但是并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。3月1日，李某將該房屋出賣給張某，張某基于對(duì)判決書的信賴支付了50萬(wàn)元價(jià)款，并入住了該房屋。4月1日，吳某又就該房屋和王某簽訂了買賣合同，王某在查閱了房屋登記簿確認(rèn)房屋仍歸吳某所有后，支付了50萬(wàn)元價(jià)款，并于5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.5月10日前，吳某是房屋所有權(quán)人

B.2月1日至5月10日，李某是房屋所有權(quán)人

C.3月1日至5月10日，張某是房屋所有權(quán)人

D.5月10日后，王某是房屋所有權(quán)人

【答案】BD

【解析】

A、B選項(xiàng)，《物權(quán)法》第二十八條規(guī)定，因人民法院、仲裁委員會(huì)的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時(shí)發(fā)生效力。因此，2月1日，法院判決房屋歸李某所有，盡管并未辦理房屋所有權(quán)變更登記，房屋自法律文書發(fā)生效力時(shí)歸李某所有。A項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。

C、D選項(xiàng)，《物權(quán)法》第三十一條規(guī)定，依照本法第二十八條至第三十條規(guī)定享有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的，處分該物權(quán)時(shí)，依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力。

因此，李某基于法院判決取得房屋所有權(quán)，進(jìn)行處分時(shí)，應(yīng)按照法律規(guī)定辦理所有權(quán)變更登記，張某雖然支付了購(gòu)房款，但是沒有辦理所有權(quán)變更登記，所有權(quán)未轉(zhuǎn)移。王某是善意第三人，且辦理了房屋過戶手續(xù)，對(duì)房屋享有所有權(quán)。因此C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

56、關(guān)于共有，下列哪些表述是正確的？

A.對(duì)于共有財(cái)產(chǎn)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如不能證明財(cái)產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有

B.按份共有人對(duì)共有不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額的，視為等額享有

C.夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上權(quán)利平等，因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定

D.對(duì)共有物的分割，當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時(shí)請(qǐng)求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時(shí)可以請(qǐng)求分割

【答案】BCD

【解析】

A選項(xiàng)，《物權(quán)法》第一百零三條規(guī)定，共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。因此，共有性質(zhì)的判定上，以按份共有為原則，共同共有為例外。A選項(xiàng)屬于約定不明，應(yīng)視為按份共有。A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B選項(xiàng)，《物權(quán)法》第一百零四條規(guī)定，按份共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額的，視為等額享有。B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，夫妻雙方對(duì)于夫妻共有財(cái)產(chǎn)，有平等地占有、使用、收益、處分的權(quán)利?！痘橐龇ń忉專ㄒ唬返?7條第1款規(guī)定，夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，《物權(quán)法》第九十九條規(guī)定，共有人約定不得分割共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請(qǐng)求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時(shí)請(qǐng)求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時(shí)可以請(qǐng)求分割。因分割對(duì)其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。D項(xiàng)正確。

57、丁某將其所有的房屋出租給方某，方某將該房屋轉(zhuǎn)租給唐某。下列哪些表述是正確的？

A.丁某在租期內(nèi)基于房屋所有權(quán)可以對(duì)方某主張返還請(qǐng)求權(quán)，方某可以基于其與丁某的合法的租賃關(guān)系主張抗辯權(quán)

B.方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租，并已實(shí)際交付給唐某租用，則丁某無(wú)權(quán)請(qǐng)求唐某返還房屋

C.如丁某與方某的租賃合同約定，方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租，丁某有權(quán)解除租賃合同，則在合同解除后，其有權(quán)請(qǐng)求唐某返還房屋

D.如丁某與方某的租賃合同約定，方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租，丁某有權(quán)解除租賃合同，則在合同解除后，在丁某向唐某請(qǐng)求返還房屋時(shí)，唐某可以基于與方某的租賃關(guān)系進(jìn)行有效的抗辯

【答案】AC

【解析】

《合同法》第二百二十四條第二款規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。

A選項(xiàng)，丁某將其所有的房屋出租給方某，在租賃期內(nèi)丁某可以基于房屋的所有權(quán)請(qǐng)求方某返還房屋，但是方某可以基于與丁某之間的合法有效的租賃合同主張抗辯。A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)，方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租給唐某，丁某可以先解除與方某的租賃合同，然后其基于所有權(quán)可要求唐某返還房屋。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C、D選項(xiàng)，若丁某與方某的租賃合同中約定“方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租，丁某有權(quán)解除租賃合同”，方某在未經(jīng)丁某同意的情況下將房屋轉(zhuǎn)租給唐某的，丁某對(duì)租賃合同享有單方解除權(quán)，在合同解除后，其有權(quán)請(qǐng)求唐某返還房屋。C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

58、下列甲與乙簽訂的哪些合同有效？

A.甲與乙簽訂商鋪?zhàn)赓U合同，約定待辦理公證后合同生效。雙方未辦理合同公證，甲交付商鋪后，乙支付了第1個(gè)月的租金

B.甲與乙簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定甲將其對(duì)丙公司享有的90%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，乙支付1億元股權(quán)受讓款。但此前甲已將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁

C.甲與乙簽訂相機(jī)買賣合同，相機(jī)尚未交付，也未付款。后甲又就出賣該相機(jī)與丙簽訂買賣合同

D.甲將商鋪出租給丙后，將該商鋪出賣給乙，但未通知丙

【答案】ACD

【解析】

A選項(xiàng)，《合同法》第三十六條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。A選項(xiàng)中甲乙均已履行了主要義務(wù)，合同成立并生效。A項(xiàng)應(yīng)選。

B選項(xiàng)，《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條第一款規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。因此無(wú)權(quán)處分訂立的買賣合同有效。B選項(xiàng)中，甲將已轉(zhuǎn)讓給丁的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，屬于無(wú)權(quán)處分，其與乙之間的合同是有效的。且根據(jù)《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條第二款規(guī)定，出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。B項(xiàng)應(yīng)選。

C選項(xiàng)，《合同法解釋（二）》第十五條規(guī)定，出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因此，只要不違反合同有效的條件，一物數(shù)賣成立的合同都是有效的，因此甲乙之間的合同有效。C項(xiàng)應(yīng)選。

D選項(xiàng)，《關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定，出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購(gòu)買權(quán)情形，承租人請(qǐng)求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但請(qǐng)求確認(rèn)出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無(wú)效的，人民法院不予支持。

因此，甲將商鋪出租給丙后，在未通知丙的情況下將該商鋪出賣給乙，雖侵犯了丙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但是甲與乙之間的買賣合同是有效的，丙可請(qǐng)求甲承擔(dān)賠償責(zé)任。D項(xiàng)應(yīng)選。

59、甲公司與乙公司簽訂10萬(wàn)元建材買賣合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司將該建材用于丙公司辦公樓裝修，丙公司需向甲公司支付15萬(wàn)元裝修款，其中5萬(wàn)元已經(jīng)支付完畢。丙公司給乙公司出具《擔(dān)保函》：“本公司同意以欠甲公司的10萬(wàn)元裝修款擔(dān)保甲公司欠乙公司的10萬(wàn)元建材款。”乙公司對(duì)此并無(wú)異議。后，甲公司對(duì)乙公司的債務(wù)、丙公司對(duì)甲公司的債務(wù)均屆期未償，且甲公司怠于向丙公司主張債權(quán)。下列哪些表述是正確的？

A.乙公司對(duì)丙公司享有應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)

B.丙公司應(yīng)對(duì)乙公司承擔(dān)保證責(zé)任

C.乙公司可以對(duì)丙公司提起代位權(quán)訴訟

D.乙公司可以要求并存?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)人丙公司清償債務(wù)

【答案】BC

【解析】

A選項(xiàng)，《物權(quán)法》第二百二十八條第一款規(guī)定，以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。據(jù)此可知，以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自向信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。本題中，丙公司給乙公司出具《擔(dān)保函》的行為僅為保證，并非債權(quán)人甲將其應(yīng)收賬款出質(zhì)，不成立質(zhì)權(quán)。A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B選項(xiàng)，《較高人民法院關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定，保證人以書面形式向債權(quán)人表示，當(dāng)被保證人不履行債務(wù)時(shí)，由其代為履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任并為債權(quán)人接受的，保證合同成立。本題中，丙公司給乙公司出具《擔(dān)保函》的行為成立保證，丙公司應(yīng)當(dāng)對(duì)乙公司承擔(dān)保證責(zé)任。B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，《合同法》第七十三條第一款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。本題中，甲公司對(duì)乙公司的債務(wù)，丙公司對(duì)甲公司的債務(wù)均屆期未償，甲公司怠于行使對(duì)丙公司的債權(quán)，符合代位權(quán)的行使條件。C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，并存的債務(wù)承擔(dān)意味著原債務(wù)人和債務(wù)承擔(dān)人對(duì)該債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任，丙公司向乙公司出具保函的行為成立保證，而不是債務(wù)承擔(dān)，丙公司不是并存的債務(wù)承擔(dān)人。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

60、梁某與甲旅游公司簽訂合同，約定梁某參加甲公司組織的旅游團(tuán)赴某地旅游。旅游出發(fā)前15日，梁某因出差通知甲公司，由韓某替代跟團(tuán)旅游。旅游行程一半，甲公司不顧韓某反對(duì)，將其旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給乙公司。乙公司組織游客參觀某森林公園，該公園所屬觀光小火車司機(jī)操作失誤致火車脫軌，韓某遭受重大損害。下列哪些表述是正確的？

A.即使甲公司不同意，梁某仍有權(quán)將旅游合同轉(zhuǎn)讓給韓某

B.韓某有權(quán)請(qǐng)求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任

C.韓某有權(quán)請(qǐng)求某森林公園承擔(dān)賠償責(zé)任

D.韓某有權(quán)請(qǐng)求小火車司機(jī)承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】ABC

【解析】

A選項(xiàng)，《合同法》第七十九條規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。第八十條第一款規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。本題中，梁某與甲公司的合同非不可轉(zhuǎn)讓的合同，其作為債權(quán)人有權(quán)將旅游合同轉(zhuǎn)讓給韓某，只要通知甲公司即可。因此，即使甲公司不同意，梁某仍有權(quán)將旅游合同轉(zhuǎn)讓給韓某。A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)，《合同法》第八十四條規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。因此，甲公司不顧韓某反對(duì)，將旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給乙公司，韓某有權(quán)請(qǐng)求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，《侵權(quán)責(zé)任法》第三十七條第一款規(guī)定，賓館、商場(chǎng)、銀行、車站、娛樂場(chǎng)所等公共場(chǎng)所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本題中，因森林公園未盡到安全保障義務(wù)，造成韓某損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，《侵權(quán)責(zé)任法》第三十四條第一款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，由于小火車司機(jī)是公園的工作人員，其因執(zhí)行工作任務(wù)給韓某造成損害的，有用人單位該公園承擔(dān)賠償責(zé)任。