2011年司法考試真題卷三答案及解析（1）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第一部分。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1、甲公司在城市公園旁開發(fā)預售期房，乙、丙等近百人一次性支付了購房款，總額近8,000萬元。但甲公司遲遲未開工，按期交房無望。乙、丙等購房人多次集體去甲公司交涉無果，險些引發(fā)群體性事件。面對瘋漲房價，乙、丙等購房人為另行購房，無奈與甲公司簽訂《退款協(xié)議書》，承諾放棄數(shù)額巨大利息、違約金的支付要求，領回原購房款。經(jīng)咨詢，乙、丙等購房人起訴甲公司。下列哪一說法準確體現(xiàn)了公平正義的有關要求？

A.《退款協(xié)議書》雖是當事人真實意思表示，但為兼顧情理，法院應當依據(jù)購房人的要求變更該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金

B.《退款協(xié)議書》是甲公司脅迫乙、丙等人訂立的，為確保合法合理，法院應當依據(jù)購房人的要求宣告該協(xié)議無效，由甲公司支付利息和違約金

C.《退款協(xié)議書》的訂立顯失公平，為保護購房人的利益，法院應當依據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金

D.《退款協(xié)議書》損害社會公共利益，為確保利益均衡，法院應當依據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金

【答案】C

【解析】

本題考查公平原則，公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準，在民事主體之間發(fā)生利益關系摩擦時，以權利和義務是否均衡來平衡雙方的利益。

根據(jù)《民通意見》第七十二條的規(guī)定，一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。本案中，甲公司利用其優(yōu)勢地位，使得乙、丙等人放棄了數(shù)額巨大的利息、違約金的支付要求，構(gòu)成顯失公平?！逗贤ā返谖迨臈l第一款規(guī)定，下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一)因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。因此為保護購房人的利益，法院應當依據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議。A、B、D項錯誤，C項正確。

2、乙因病需要換腎，其兄甲的腎臟剛好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐腎。因甲是精神病人，醫(yī)院拒絕辦理。后甲意外死亡，甲乙父母決定將甲的腎臟捐獻給乙。下列哪一表述是正確的？

A.甲決定將其腎臟捐獻給乙的行為有效

B.甲生前，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效

C.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效

D.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為無效

【答案】D

【解析】

本題考查無效合同?！度梭w器官移植條例》第八條第一款規(guī)定，捐獻人體器官的公民應當具有完全民事行為能力。公民捐獻其人體器官應當有書面形式的捐獻意愿，對已經(jīng)表示捐獻其人體器官的意愿，有權予以撤銷。

本題中，甲不具有完全民事行為能力，其身體上的器官不能被捐獻。因此，無論是其自己的決定還是其監(jiān)護人決定將其腎臟捐獻給乙的行為均無效。A、B、C項錯誤，D項正確。

3、王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約，愿以10萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。王某在函件發(fā)出后2小時意外死亡，乙公司回函表示愿意以該價格購買。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未經(jīng)董事會同意為由拒絕。關于該要約，下列哪一表述是正確的？

A.無效

B.效力待定

C.可撤銷

D.有效

【答案】D

【解析】

《合同法》第五十條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。因此可得知，法定代表人是法人的代表機關，其權限來自公司的章程，而非董事會，其所作的意思表示不需要經(jīng)過董事會的同意，法律效力直接歸于法人，所以函件發(fā)出之后，法定代表人死亡與否對要約的效力沒有任何影響，該要約有效。A、B、C項錯誤，D項正確。

4、甲委托乙銷售一批首飾并交付，乙經(jīng)甲同意轉(zhuǎn)委托給丙。丙以其名義與丁簽訂買賣合同，約定將這批首飾以高于市場價10%的價格賣給丁，并贈其一批箱包。丙因此與戊簽訂箱包買賣合同。丙依約向丁交付首飾，但因戊不能向丙交付箱包，導致丙無法向丁交付箱包。丁拒絕向丙支付首飾款。下列哪一表述是正確的？

A.乙的轉(zhuǎn)委托行為無效

B.丙與丁簽訂的買賣合同直接約束甲和丁

C.丙應向甲披露丁，甲可以行使丙對丁的權利

D.丙應向丁披露戊，丁可以行使丙對戊的權利

【答案】C

【解析】

A選項，《民法通則》第六十八條規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。本題中，乙經(jīng)甲同意轉(zhuǎn)委托給丙，符合法律規(guī)定，該轉(zhuǎn)委托行為有效。A項錯誤。

B選項，《合同法》第四百零二條規(guī)定，受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。本題中，丁與丙訂立合同時并不知道甲和丙之間的代理關系，因此丙與丁簽訂的買賣合同不能直接約束甲和丁。B項錯誤。

C、D選項，《合同法》第四百零三條第一款規(guī)定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。因此，丙應向甲披露丁，甲可以行使丙對丁的權利。C項正確，D項錯誤。

5、關于訴訟時效中斷的表述，下列哪一選項是正確的？

A.甲欠乙10萬元到期未還，乙要求甲先清償8萬元。乙的行為，僅導致8萬元債務訴訟時效中斷

B.甲和乙對丙因共同侵權而需承擔連帶賠償責任計10萬元，丙要求甲承擔8萬元。丙的行為，導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷

C.乙欠甲8萬元，丙欠乙10萬元，甲對丙提起代位權訴訟。甲的行為，不會導致丙對乙的債務訴訟時效中斷

D.乙欠甲10萬元，甲將該債權轉(zhuǎn)讓給丙。自甲與丙簽訂債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議之日起，乙的10萬元債務訴訟時效中斷

【答案】B

【解析】

本題考查《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》關于訴訟時效中斷的規(guī)定。

A選項，《訴訟時效規(guī)定》第十一條規(guī)定，權利人對同一債權中的部分債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權，但權利人明確表示放棄剩余債權的情形除外。因此，甲主張8萬元債權沒有表示放棄其他2萬元債權，所以10萬元訴訟時效都中斷。A項錯誤。

B選項，《訴訟時效規(guī)定》第十七條第二款規(guī)定，對于連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。因此，丙的行為導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷。B項正確。

選項C錯誤。《訴訟時效規(guī)定》第十八條規(guī)定，債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。因此甲的行為會導致丙對乙的債務訴訟時效也中斷。C項錯誤。

D選項，《訴訟時效規(guī)定》第十九條第一款規(guī)定，債權轉(zhuǎn)讓的，應當認定訴訟時效從債權轉(zhuǎn)讓通知到達債務人之日起中斷。因此訴訟時效應該自甲、丙之間的債權轉(zhuǎn)讓通知到達乙之日起中斷，而不是自甲、丙簽訂債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議之日起中斷。D項錯誤。

6、周某從迅達汽車貿(mào)易公司購買了1輛車，約定周某試用10天，試用期滿后3天內(nèi)辦理登記過戶手續(xù)。試用期間，周某違反交通規(guī)則將李某撞成重傷?，F(xiàn)周某困難，無力賠償。關于李某受到的損害，下列哪一表述是正確的？

A.因在試用期間該車未交付，李某有權請求迅達公司賠償

B.因該汽車未過戶，不知該汽車已經(jīng)出賣，李某有權請求迅達公司賠償

C.李某有權請求周某賠償，因周某是該汽車的使用人

D.李某有權請求周某和迅達公司承擔連帶賠償責任，因周某和迅達公司是共同侵權人

【答案】C

【解析】本題考查試用買賣。

A選項，迅達公司已經(jīng)將試用的汽車交付給了周某，A項錯誤。

B選項，《合同法》第一百七十一條規(guī)定，試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。因此，試用期間汽車并未出賣，B項錯誤。

C、D選項，《侵權責任法》第四十九條規(guī)定，因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應的賠償責任。本題中，在試用期間汽車并未賣出，因此此時汽車的使用人和所有人不是同一人，因周某違反交通規(guī)則將李某裝成重傷，此時應由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償，不足部分有周某承擔賠償責任，且由于迅達公司并無過錯，因此迅達公司不承擔責任。C項正確，D項錯誤。

7、同升公司以一套價值100萬元的設備作為抵押，向甲借款10萬元，未辦理抵押登記手續(xù)。同升公司又向乙借款80萬元，以該套設備作為抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。同升公司欠丙貨款20萬元，將該套設備出質(zhì)給丙。丙不小心損壞了該套設備送丁修理，因欠丁5萬元修理費，該套設備被丁留置。關于甲、乙、丙、丁對該套設備享有的擔保物權的清償順序，下列哪一排列是正確的？

A.甲乙丙丁

B.乙丙丁甲

C.丙丁甲乙

D.丁乙丙甲

【答案】D

【解析】本題考查同一物上競存多個擔保物權的實現(xiàn)順序。

根據(jù)《物權法》第二百三十九條規(guī)定，同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質(zhì)權，該動產(chǎn)又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。因此，丁享有的留置權最先得到受償。根據(jù)《擔保法解釋》第七十九條第一款規(guī)定，同一財產(chǎn)法定登記的抵押權與質(zhì)權并存時，抵押權人優(yōu)先于質(zhì)權人受償。因此乙享有的已登記的抵押權優(yōu)先于丙享有的質(zhì)權受償，丙享有的質(zhì)權優(yōu)先于甲享有的未登記的抵押權受償。因此，甲、乙、丙、丁對該套設備享有的擔保物權的清償順序是丁、乙、丙、甲。D項正確。

8、物權人在其權利的實現(xiàn)上遇有某種妨害時，有權請求造成妨害事由發(fā)生的人排除此等妨害，稱為物權請求權。關于物權請求權，下列哪一表述是錯誤的？

A.是獨立于物權的一種行為請求權

B.可以適用債權的有關規(guī)定

C.不能與物權分離而單獨存在

D.須依訴訟的方式進行

【答案】D

【解析】

A選項，物權請求權是在物權受到妨害時物權人請求特定的人為特定行為的權利，不以對物權標的物的支配為內(nèi)容，物權是指對物的占有、使用、收益、處分的權利。因此，物權請求權是獨立于物權的一種行為請求權。A項正確不應選。

B選項，物權的保護方法包括確認產(chǎn)權、返還原物、恢復原狀、排除妨礙、損害賠償。其中損害賠償就是債權的保護方法，因此物權請求權可以適用債權的有關規(guī)定，例如債的履行及轉(zhuǎn)讓。B項正確不應選。

C選項，物權請求權是物權的派生，是以物權為基礎的，不能與物權分離而單獨存在。C項正確不應選。

D項，《物權法》第三十二條規(guī)定，物權受到侵害的，權利人可以通過和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決。因此，物權人在其物權受到侵害時，也可以直接向侵害人提出請求，物權請求權并非必須依訴訟的方式進行。D項錯誤應選。

9、潘某與劉某相約出游，潘某在長江邊拾得一塊奇石，愛不釋手，擬帶回家。劉某說，《物權法》規(guī)定河流屬于所有，這一行為可能屬于侵占財產(chǎn)。關于潘某能否取得奇石的所有權，下列哪一說法是正確的？

A.不能，因為石頭是河流的成分，長江屬于所有，石頭從河流中分離后仍然屬于財產(chǎn)

B.可以，因為即使長江屬于所有，但石頭是獨立物，經(jīng)有關部門許可即可以取得其所有權

C.不能，因為即使石頭是獨立物，但長江屬于所有，石頭也屬于財產(chǎn)

D.可以，因為即使長江屬于所有，但石頭是獨立物、無主物，依先占的習慣可以取得其所有權

【答案】D

【解析】

先占，是指以所有的意思，先于他人占有無主的動產(chǎn)，從而取得其所有權的法律事實?！段餀喾ā返谒氖鶙l規(guī)定，礦藏、水流、海域?qū)儆谒?。因此長江屬于所有，是指長江流域的水流屬于所有，但不表示其流域的石頭也屬于所有。且石頭不是河流的組成部分，是一個獨立的物，屬于無主動產(chǎn)，因此可以因先占而取得其所有權。A、B、C項錯誤，D項正確。

10、甲公司向銀行貸款1,000萬元，乙公司和丙公司向銀行分別出具擔保函：“在甲公司不按時償還1,000萬元本息時，本公司承擔保證責任?！标P于乙公司和丙公司對銀行的保證債務，下列哪一表述是正確的？

A.屬于選擇之債

B.屬于連帶之債

C.屬于按份之債

D.屬于多數(shù)人之債

【答案】B

【解析】

A選項考查選擇之債與簡單之債的區(qū)分。根據(jù)債的標的有無選擇性，債可分為簡單之債和選擇之債。選擇之債，是指債的履行標的有數(shù)種，債務人可從中選擇其一履行或債權人可選擇其一請求債務人履行的債。本題中，債的履行標的就有一種，而非數(shù)種，因此，不屬于選擇之債。A項錯誤。

B、C選項考查連帶之債與按份之債的區(qū)分。對于多數(shù)人之債，根據(jù)多數(shù)一方當事人之間權利義務關系的不同狀態(tài)，可分為按份之債和連帶之債。按份之債，是指債的多數(shù)人一方當事人各自按照確定的份額享有權利或承擔義務的債。連帶之債，是指債的多數(shù)人一方當事人之間有連帶關系的債。根據(jù)《擔保法》第十二條的規(guī)定，同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任。本題中，乙公司和丙公司均作出在甲不按時償還債務時承擔保證責任的保函，并未約定份額，因此屬于連帶責任。B項正確，C項錯誤。

D項考查單一之債與多數(shù)人之債的區(qū)分。按債的主體的多少，分為多數(shù)人之債和單一之債。多數(shù)人之債，指債權人或者債務人至少有一方為兩人或者兩人以上的債。本案中，乙公司與丙公司分別向銀行出具保函，是兩個單一之債。D項錯誤。