2011年司法考試真題卷二答案及解析（7）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第七部分。

二、多項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有兩個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

61、下列哪些選項(xiàng)的行為人具有非法占有目的？

A.男性基于癖好入戶竊取女士內(nèi)衣

B.為了燃柴取暖而竊取他人木質(zhì)家具

C.騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司

D.殺人后為避免公安機(jī)關(guān)識別被害人身份，將被害人錢包等物丟棄

【答案】ABC

【解析】

本題考查非法占有目的，非法占有目的，是指排除權(quán)利人、將他人的財(cái)物作為自己的所有物進(jìn)行支配，并遵從財(cái)物的用途進(jìn)行利用、處分的意思。非法占有目的由“排除意思”和“利用意思”構(gòu)成。

A選項(xiàng)，男性基于癖好入戶竊取女士內(nèi)衣，其具有排除意思，且因?yàn)槔靡馑疾幌抻谧駨呢?cái)物的經(jīng)濟(jì)用途來進(jìn)行，其仍具有利用意思。A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)，為了燃柴取暖而竊取他人木制家具，其具有排除意思，也具有利用意思。B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，騙取他人鋼材后作為廢品賣出，具有排除意思和利用意思。C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，在具有毀壞、隱匿的意思的同時(shí)還具有其他動(dòng)機(jī)，該動(dòng)機(jī)不能評價(jià)為具有遵從財(cái)物可能具有的用途進(jìn)行利用、處分的意思時(shí)，不能認(rèn)定具有利用意思。因此殺人后為了避免公安機(jī)關(guān)識別被害人身份將其錢包等物丟棄，沒有利用意思，不構(gòu)成非法占有目的。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

62、關(guān)于侵占罪的認(rèn)定（不考慮數(shù)額），下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.甲將他人停放在車棚內(nèi)未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構(gòu)成侵占罪

B.乙下車取自己行李時(shí)將后備廂內(nèi)乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構(gòu)成侵占罪

C.丙在某大學(xué)食堂將學(xué)生用于占座的手機(jī)拿走賣掉。丙行為成立侵占罪

D.丁受托為外出鄰居看房，將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪

【答案】ABCD

【解析】

本題考查侵占罪，侵占罪是指將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。

A選項(xiàng)，他人停放在車棚內(nèi)未上鎖的自行車依舊為自行車所有者占有，自行車非遺忘物，因此甲將自行車騎走賣掉的行為構(gòu)成盜竊罪，而非侵占罪。A項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

B選項(xiàng)，遺忘物，是指非基于他人本意而脫離他人占有，偶爾（即不是基于委托關(guān)系）由行為人占有或者占有人不明的財(cái)物。對于遺失行李箱的乘客來說，行李箱屬于遺忘物，但落在車子后備箱里，無論司機(jī)發(fā)現(xiàn)與否都自動(dòng)歸轉(zhuǎn)出租車司機(jī)占有，乙拿走的行為構(gòu)成盜竊罪而非侵占罪。B項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

C選項(xiàng)，學(xué)生用語占座的手機(jī)仍歸學(xué)生占有，是有主物，并將其拿走賣掉的行為構(gòu)成盜竊罪。C項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

D選項(xiàng)，鄰居委托丁看房，但是其鎖在柜里的手提電腦仍歸其自己占有，并不是代為保管物，丁將其拿走變賣的行為成立盜竊罪。D項(xiàng)錯(cuò)誤應(yīng)選。

63、關(guān)于貪污罪的認(rèn)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.國有公司中從事公務(wù)的甲，利用職務(wù)便利將本單位收受的回扣據(jù)為己有，數(shù)額較大。甲行為構(gòu)成貪污罪

B.土地管理部門的工作人員乙，為農(nóng)民多報(bào)青苗數(shù)，使其從房地產(chǎn)開發(fā)商處多領(lǐng)取20萬元補(bǔ)償款，自己分得10萬元。乙行為構(gòu)成貪污罪

C.村民委員會(huì)主任丙，在協(xié)助政府管理土地征用補(bǔ)償費(fèi)時(shí)，利用職務(wù)便利將其中數(shù)額較大款項(xiàng)據(jù)為己有。丙行為構(gòu)成貪污罪

D.國有保險(xiǎn)公司工作人員丁，利用職務(wù)便利編造未發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，將騙取的5萬元保險(xiǎn)金據(jù)為己有。丁行為構(gòu)成貪污罪

【答案】ACD

【解析】

本題考查貪污罪，貪污罪是指工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

A選項(xiàng)，貪污罪的主體是工作人員，《刑法》第九十三條第二款規(guī)定，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以工作人員論。因此，在國有公司中從事公務(wù)的甲也以工作人員論。因此甲符合貪污罪的主體要件。貪污罪的對象是公共財(cái)物，《刑法》第九十一條規(guī)定，本法所稱公共財(cái)產(chǎn)，是指下列財(cái)產(chǎn)：（一）國有財(cái)產(chǎn)；（二）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。在機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。因此，國有公司的財(cái)產(chǎn)屬于公共財(cái)物，國有公司收受的回扣依然屬于公共財(cái)物。本案中，甲利用職務(wù)便利將該財(cái)物據(jù)為己有，應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)，貪污罪的犯罪對象是公共財(cái)物，乙騙取的開發(fā)商的補(bǔ)償款不屬于《刑法》第九十一條規(guī)定的公共財(cái)物。其虛構(gòu)事實(shí)，為農(nóng)民多報(bào)青苗并從農(nóng)民那里分得10萬元補(bǔ)償?shù)男袨?，?yīng)認(rèn)定為詐騙罪。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C選項(xiàng)，《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》規(guī)定，村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理工作時(shí)，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。村民委員會(huì)等村基層組織人員從事前款規(guī)定的公務(wù)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物、挪用公款、索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。因此，丙構(gòu)成貪污罪。C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，《刑法》第一百八十三條第二款規(guī)定，國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，應(yīng)以貪污罪論處。丁行為構(gòu)成貪污罪。D項(xiàng)正確。

64、關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)原則，下列哪些說法是正確的？

A.在任何情況下，對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護(hù)權(quán)

B.辯護(hù)權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人最基本的訴訟權(quán)利，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為每個(gè)犯罪嫌疑人、被告人免費(fèi)提供律師幫助

C.為保障辯護(hù)權(quán)，任何機(jī)關(guān)都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護(hù)幫助的義務(wù)

D.辯護(hù)不應(yīng)當(dāng)僅是形式上的，而且應(yīng)當(dāng)是實(shí)質(zhì)意義上的

【答案】AD

【解析】

本題考查犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)的原則。辯護(hù)是指刑事犯罪嫌疑人為反駁控訴，根據(jù)事實(shí)和法律，提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)和理由，說明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰的訴訟活動(dòng)。

A選項(xiàng)，《刑事訴訟法》第十一條規(guī)定，人民法院審判案件，除本法另有規(guī)定的以外，一律公開進(jìn)行。被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)。辯護(hù)權(quán)是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，任何情況下，對任何犯罪嫌疑人和被告人都不得以任何理由限制或剝奪。A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)考查法律援助?！缎淌略V訟法》第三十四條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護(hù)。犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人，沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑，沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。因此，有關(guān)機(jī)關(guān)只對特殊的人群有免費(fèi)提供律師幫助的義務(wù)。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C選項(xiàng)考查法律援助的主體，并不是任何機(jī)關(guān)都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護(hù)幫助的義務(wù)，根據(jù)《刑事訴訟法》第三十四條可知，僅人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)在法定情形下才有通知法律援助機(jī)構(gòu)為其指派律師的義務(wù)。C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D選項(xiàng)，辯護(hù)不應(yīng)僅體現(xiàn)在形式上，更要關(guān)注的是辯護(hù)在實(shí)質(zhì)上能否起到作用。D項(xiàng)正確。

65、訴訟文書一般由首部、正文（事實(shí)與理由部分）、尾部組成，下列哪些選項(xiàng)屬于法院刑事判決書中的理由部分？

A.辯護(hù)人的辯護(hù)意見

B.經(jīng)法庭審理查明的事實(shí)和據(jù)以定案的證據(jù)

C.依法確定首要分子、主犯、從犯的罪名

D.對控辯雙方適用法律方面的意見是否采納的理由分析

【答案】CD

【解析】

本題主要考查刑事判決書的內(nèi)容，刑事判決書的基本內(nèi)容主要有以下幾個(gè)方面：（一）首部：①標(biāo)題；②編號；③公訴機(jī)關(guān)和訴訟參加人情況；④案件審理的有關(guān)情況。（二)事實(shí)部分：①概述檢察院指控的基本內(nèi)容；②寫明被告人的供述、辯護(hù)和辯護(hù)人的要點(diǎn)；③重寫法院查明的事實(shí)和據(jù)以定罪的證據(jù)。（三）理由部分：理由部分是闡述法院為什么如此判決，是把案件的事實(shí)、情節(jié)和裁判結(jié)果有機(jī)地結(jié)合在一起的媒介。（四）尾部：①交代上訴權(quán)和上訴法院；②合議庭組成人員署名；③判決的決定日期；④書記員署名。A、B屬于事實(shí)部分，C、D屬于判決理由部分。因此C、D正確。

66、具有特定情形的下列哪些證據(jù)不能作為定案的根據(jù)？

A.視聽資料的制作時(shí)間、地點(diǎn)存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的

B.在做DNA檢測時(shí)送檢材料與比對樣本屬于同一個(gè)來源的

C.證人在犯罪現(xiàn)場聽到被告人喊“給他點(diǎn)厲害瞧瞧”的陳述

D.犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄

【答案】ABD

【解析】本題考查在刑事訴訟中證據(jù)的審查判斷問題。

A選項(xiàng)，《刑訴解釋》第九十四條規(guī)定：“視聽資料、電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）經(jīng)審查無法確定真?zhèn)蔚?；（二）制作、取得的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等有疑問的，不能提供必要證明或者作出合理解釋的?！盇項(xiàng)不能作為定案的根據(jù)，應(yīng)選。

B選項(xiàng)，送檢樣本和對比樣本都來自同一來源，那么不管怎么檢測二者都是一致的，無法達(dá)到檢測的目的，因此其檢測過程和方法不符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求，其鑒定意見不能作為定案的依據(jù)，B項(xiàng)應(yīng)選。

C選項(xiàng)，改證言屬于證人對案發(fā)事實(shí)客觀真實(shí)的陳述，沒有出現(xiàn)法律所禁止的不得作為證據(jù)的情形，因此可作為定案根據(jù)，C項(xiàng)不應(yīng)選。

D選項(xiàng)，《刑訴解釋》第八十一條規(guī)定，被告人供述具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）訊問筆錄沒有經(jīng)被告人核對確認(rèn)的；（二）訊問聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢的人員而未提供的；（三）訊問不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的被告人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的。因此，D項(xiàng)符合第(二）項(xiàng)規(guī)定的情形，不能作為定案的根據(jù)，應(yīng)選。

67、逮捕條件中“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”是指同時(shí)具備下列哪些情形？

A.有證據(jù)證明犯罪事實(shí)已經(jīng)發(fā)生

B.有證據(jù)證明的犯罪事實(shí)應(yīng)當(dāng)是主要犯罪事實(shí)

C.有證據(jù)證明犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的

D.證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪的證據(jù)已有查證屬實(shí)的

【答案】ACD

【解析】

本題考察逮捕的證據(jù)條件，《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第二十六條第一款規(guī)定，修改后的刑事訴訟法將原刑事訴訟法關(guān)于逮捕條件中“主要犯罪事實(shí)已經(jīng)查清”的規(guī)定修改為“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”。其中“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”，是指同時(shí)具備下列情形：（一）有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實(shí)；（二）有證據(jù)證明犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的；（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。因此A、C、D正確。

68、被害人向檢察院投訴，公安機(jī)關(guān)對于他遭受犯罪侵害的線索應(yīng)當(dāng)立案偵查而未立案偵查。檢察院的下列哪些做法是正確的？

A.公安機(jī)關(guān)尚未作出不立案決定的，移送公安機(jī)關(guān)處理

B.不屬于被投訴的公安機(jī)關(guān)管轄的，應(yīng)當(dāng)告知投訴人有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)并建議向該機(jī)關(guān)控告

C.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)書面說明不立案的理由

D.認(rèn)為犯罪情節(jié)顯著輕微不需追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)向被害人說明不立案的理由

【答案】ABC

【解析】

《較高人民檢察院、公安部關(guān)于刑事立案監(jiān)督有關(guān)問題的規(guī)定（試行）》第五條規(guī)定，人民檢察院對于公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查的線索進(jìn)行審查后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況分別作出處理：（一）沒有犯罪事實(shí)發(fā)生，或者犯罪情節(jié)顯著輕微不需要追究刑事責(zé)任，或者具有其他依法不追究刑事責(zé)任情形的，及時(shí)答復(fù)投訴人或者行政執(zhí)法機(jī)關(guān)；（二）不屬于被投訴的公安機(jī)關(guān)管轄的，應(yīng)當(dāng)將有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)告知投訴人或者行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，并建議向該機(jī)關(guān)控告或者移送；（三）公安機(jī)關(guān)尚未作出不予立案決定的，移送公安機(jī)關(guān)處理；（四）有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任，屬于被投訴的公安機(jī)關(guān)管轄，且公安機(jī)關(guān)已作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)書面說明不立案理由。因此，A、B、C選項(xiàng)正確。

69、公安機(jī)關(guān)抓獲一起搶奪案犯罪嫌疑人黃某、王某。王某聲稱被錯(cuò)抓，公安機(jī)關(guān)決定組織對王某進(jìn)行辨認(rèn)。關(guān)于公安機(jī)關(guān)的做法，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.讓2名被害人一同對王某進(jìn)行辨認(rèn)

B.讓黃某單獨(dú)對王某進(jìn)行辨認(rèn)

C.在辨認(rèn)時(shí)沒有安排見證人在場

D.將王某混在其他5名被辨認(rèn)人當(dāng)中

【答案】BC

【解析】

A、B選項(xiàng)，《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百五十條規(guī)定，辨認(rèn)應(yīng)當(dāng)在偵查人員的主持下進(jìn)行。主持辨認(rèn)的偵查人員不得少于二人。幾名辨認(rèn)人對同一辨認(rèn)對象進(jìn)行辨認(rèn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由辨認(rèn)人個(gè)別進(jìn)行。因此A項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，法律并沒有強(qiáng)制規(guī)定辨認(rèn)時(shí)安排見證人在場，因此C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D選項(xiàng)，《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百五十一條規(guī)定，辨認(rèn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將辨認(rèn)對象混雜在特征相類似的其他對象中，不得給辨認(rèn)人任何暗示。辨認(rèn)犯罪嫌疑人時(shí)，被辨認(rèn)的人數(shù)不得少于七人；對犯罪嫌疑人照片進(jìn)行辨認(rèn)的，不得少于十人的照片；辨認(rèn)物品時(shí)，混雜的同類物品不得少于五件。

對場所、尸體等特定辨認(rèn)對象進(jìn)行辨認(rèn)，或者辨認(rèn)人能夠準(zhǔn)確描述物品獨(dú)有特征的，陪襯物不受數(shù)量的限制。因此，至少將王某混在其他6名辯護(hù)人當(dāng)中。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

70、關(guān)于量刑程序，下列哪些說法是正確的？

A.檢案院可以在公訴意見書中提出量刑建議

B.合議庭在評議前應(yīng)向到庭旁聽的人發(fā)放調(diào)查問卷了解他們對量刑的意見

C.簡易程序?qū)徖淼陌讣?，被告人自愿承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)和罪名且知悉認(rèn)罪法律后果的，法庭審理可以直接圍繞量刑問題進(jìn)行

D.辯護(hù)人無權(quán)委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會(huì)調(diào)查報(bào)告

【答案】AC

【解析】

A選項(xiàng)，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第三條第一款規(guī)定，對于公訴案件，人民檢察院可以提出量刑建議。量刑建議一般應(yīng)當(dāng)具有一定的幅度。A項(xiàng)正確。

B選項(xiàng)，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第四條規(guī)定，當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以提出量刑意見，說明理由。因此，到庭旁聽的人沒有提出量刑意見的權(quán)利。

C選項(xiàng)，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第七條規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，在確定被告人對起訴書指控的犯罪事實(shí)和罪名沒有異議，自愿認(rèn)罪且知悉認(rèn)罪的法律后果后，法庭審理可以直接圍繞量刑問題進(jìn)行。因此C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第十一條規(guī)定，人民法院、人民檢察院、偵查機(jī)關(guān)或者辯護(hù)人委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會(huì)調(diào)查報(bào)告的，調(diào)查報(bào)告應(yīng)當(dāng)在法庭上宣讀，并接受質(zhì)證。因此，辯護(hù)人有權(quán)委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會(huì)調(diào)查報(bào)告。D項(xiàng)錯(cuò)誤。