2011年司法考試真題卷二答案及解析（7）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第七部分。

二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

61、下列哪些選項的行為人具有非法占有目的？

A.男性基于癖好入戶竊取女士內(nèi)衣

B.為了燃柴取暖而竊取他人木質(zhì)家具

C.騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司

D.殺人后為避免公安機(jī)關(guān)識別被害人身份，將被害人錢包等物丟棄

【答案】ABC

【解析】

本題考查非法占有目的，非法占有目的，是指排除權(quán)利人、將他人的財物作為自己的所有物進(jìn)行支配，并遵從財物的用途進(jìn)行利用、處分的意思。非法占有目的由“排除意思”和“利用意思”構(gòu)成。

A選項，男性基于癖好入戶竊取女士內(nèi)衣，其具有排除意思，且因?yàn)槔靡馑疾幌抻谧駨呢斘锏慕?jīng)濟(jì)用途來進(jìn)行，其仍具有利用意思。A項正確。

B選項，為了燃柴取暖而竊取他人木制家具，其具有排除意思，也具有利用意思。B項正確。

C選項，騙取他人鋼材后作為廢品賣出，具有排除意思和利用意思。C項正確。

D選項，在具有毀壞、隱匿的意思的同時還具有其他動機(jī)，該動機(jī)不能評價為具有遵從財物可能具有的用途進(jìn)行利用、處分的意思時，不能認(rèn)定具有利用意思。因此殺人后為了避免公安機(jī)關(guān)識別被害人身份將其錢包等物丟棄，沒有利用意思，不構(gòu)成非法占有目的。D項錯誤。

62、關(guān)于侵占罪的認(rèn)定（不考慮數(shù)額），下列哪些選項是錯誤的？

A.甲將他人停放在車棚內(nèi)未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構(gòu)成侵占罪

B.乙下車取自己行李時將后備廂內(nèi)乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構(gòu)成侵占罪

C.丙在某大學(xué)食堂將學(xué)生用于占座的手機(jī)拿走賣掉。丙行為成立侵占罪

D.丁受托為外出鄰居看房，將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪

【答案】ABCD

【解析】

本題考查侵占罪，侵占罪是指將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。

A選項，他人停放在車棚內(nèi)未上鎖的自行車依舊為自行車所有者占有，自行車非遺忘物，因此甲將自行車騎走賣掉的行為構(gòu)成盜竊罪，而非侵占罪。A項錯誤應(yīng)選。

B選項，遺忘物，是指非基于他人本意而脫離他人占有，偶爾（即不是基于委托關(guān)系）由行為人占有或者占有人不明的財物。對于遺失行李箱的乘客來說，行李箱屬于遺忘物，但落在車子后備箱里，無論司機(jī)發(fā)現(xiàn)與否都自動歸轉(zhuǎn)出租車司機(jī)占有，乙拿走的行為構(gòu)成盜竊罪而非侵占罪。B項錯誤應(yīng)選。

C選項，學(xué)生用語占座的手機(jī)仍歸學(xué)生占有，是有主物，并將其拿走賣掉的行為構(gòu)成盜竊罪。C項錯誤應(yīng)選。

D選項，鄰居委托丁看房，但是其鎖在柜里的手提電腦仍歸其自己占有，并不是代為保管物，丁將其拿走變賣的行為成立盜竊罪。D項錯誤應(yīng)選。

63、關(guān)于貪污罪的認(rèn)定，下列哪些選項是正確的？

A.國有公司中從事公務(wù)的甲，利用職務(wù)便利將本單位收受的回扣據(jù)為己有，數(shù)額較大。甲行為構(gòu)成貪污罪

B.土地管理部門的工作人員乙，為農(nóng)民多報青苗數(shù)，使其從房地產(chǎn)開發(fā)商處多領(lǐng)取20萬元補(bǔ)償款，自己分得10萬元。乙行為構(gòu)成貪污罪

C.村民委員會主任丙，在協(xié)助政府管理土地征用補(bǔ)償費(fèi)時，利用職務(wù)便利將其中數(shù)額較大款項據(jù)為己有。丙行為構(gòu)成貪污罪

D.國有保險公司工作人員丁，利用職務(wù)便利編造未發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，將騙取的5萬元保險金據(jù)為己有。丁行為構(gòu)成貪污罪

【答案】ACD

【解析】

本題考查貪污罪，貪污罪是指工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

A選項，貪污罪的主體是工作人員，《刑法》第九十三條第二款規(guī)定，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以工作人員論。因此，在國有公司中從事公務(wù)的甲也以工作人員論。因此甲符合貪污罪的主體要件。貪污罪的對象是公共財物，《刑法》第九十一條規(guī)定，本法所稱公共財產(chǎn)，是指下列財產(chǎn)：（一）國有財產(chǎn)；（二）勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。因此，國有公司的財產(chǎn)屬于公共財物，國有公司收受的回扣依然屬于公共財物。本案中，甲利用職務(wù)便利將該財物據(jù)為己有，應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。A項正確。

B選項，貪污罪的犯罪對象是公共財物，乙騙取的開發(fā)商的補(bǔ)償款不屬于《刑法》第九十一條規(guī)定的公共財物。其虛構(gòu)事實(shí)，為農(nóng)民多報青苗并從農(nóng)民那里分得10萬元補(bǔ)償?shù)男袨?，?yīng)認(rèn)定為詐騙罪。B項錯誤。

C選項，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》規(guī)定，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理工作時，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。村民委員會等村基層組織人員從事前款規(guī)定的公務(wù)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物，構(gòu)成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。因此，丙構(gòu)成貪污罪。C項正確。

D選項，《刑法》第一百八十三條第二款規(guī)定，國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，應(yīng)以貪污罪論處。丁行為構(gòu)成貪污罪。D項正確。

64、關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)原則，下列哪些說法是正確的？

A.在任何情況下，對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護(hù)權(quán)

B.辯護(hù)權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人最基本的訴訟權(quán)利，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為每個犯罪嫌疑人、被告人免費(fèi)提供律師幫助

C.為保障辯護(hù)權(quán)，任何機(jī)關(guān)都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護(hù)幫助的義務(wù)

D.辯護(hù)不應(yīng)當(dāng)僅是形式上的，而且應(yīng)當(dāng)是實(shí)質(zhì)意義上的

【答案】AD

【解析】

本題考查犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)的原則。辯護(hù)是指刑事犯罪嫌疑人為反駁控訴，根據(jù)事實(shí)和法律，提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)和理由，說明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰的訴訟活動。

A選項，《刑事訴訟法》第十一條規(guī)定，人民法院審判案件，除本法另有規(guī)定的以外，一律公開進(jìn)行。被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)。辯護(hù)權(quán)是公民的一項基本權(quán)利，任何情況下，對任何犯罪嫌疑人和被告人都不得以任何理由限制或剝奪。A項正確。

B選項考查法律援助。《刑事訴訟法》第三十四條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護(hù)。犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人，沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑，沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。因此，有關(guān)機(jī)關(guān)只對特殊的人群有免費(fèi)提供律師幫助的義務(wù)。B項錯誤。

C選項考查法律援助的主體，并不是任何機(jī)關(guān)都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護(hù)幫助的義務(wù)，根據(jù)《刑事訴訟法》第三十四條可知，僅人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)在法定情形下才有通知法律援助機(jī)構(gòu)為其指派律師的義務(wù)。C項錯誤。

D選項，辯護(hù)不應(yīng)僅體現(xiàn)在形式上，更要關(guān)注的是辯護(hù)在實(shí)質(zhì)上能否起到作用。D項正確。

65、訴訟文書一般由首部、正文（事實(shí)與理由部分）、尾部組成，下列哪些選項屬于法院刑事判決書中的理由部分？

A.辯護(hù)人的辯護(hù)意見

B.經(jīng)法庭審理查明的事實(shí)和據(jù)以定案的證據(jù)

C.依法確定首要分子、主犯、從犯的罪名

D.對控辯雙方適用法律方面的意見是否采納的理由分析

【答案】CD

【解析】

本題主要考查刑事判決書的內(nèi)容，刑事判決書的基本內(nèi)容主要有以下幾個方面：（一）首部：①標(biāo)題；②編號；③公訴機(jī)關(guān)和訴訟參加人情況；④案件審理的有關(guān)情況。（二)事實(shí)部分：①概述檢察院指控的基本內(nèi)容；②寫明被告人的供述、辯護(hù)和辯護(hù)人的要點(diǎn)；③重寫法院查明的事實(shí)和據(jù)以定罪的證據(jù)。（三）理由部分：理由部分是闡述法院為什么如此判決，是把案件的事實(shí)、情節(jié)和裁判結(jié)果有機(jī)地結(jié)合在一起的媒介。（四）尾部：①交代上訴權(quán)和上訴法院；②合議庭組成人員署名；③判決的決定日期；④書記員署名。A、B屬于事實(shí)部分，C、D屬于判決理由部分。因此C、D正確。

66、具有特定情形的下列哪些證據(jù)不能作為定案的根據(jù)？

A.視聽資料的制作時間、地點(diǎn)存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的

B.在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的

C.證人在犯罪現(xiàn)場聽到被告人喊“給他點(diǎn)厲害瞧瞧”的陳述

D.犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄

【答案】ABD

【解析】本題考查在刑事訴訟中證據(jù)的審查判斷問題。

A選項，《刑訴解釋》第九十四條規(guī)定：“視聽資料、電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）經(jīng)審查無法確定真?zhèn)蔚模唬ǘ┲谱?、取得的時間、地點(diǎn)、方式等有疑問的，不能提供必要證明或者作出合理解釋的。”A項不能作為定案的根據(jù)，應(yīng)選。

B選項，送檢樣本和對比樣本都來自同一來源，那么不管怎么檢測二者都是一致的，無法達(dá)到檢測的目的，因此其檢測過程和方法不符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求，其鑒定意見不能作為定案的依據(jù)，B項應(yīng)選。

C選項，改證言屬于證人對案發(fā)事實(shí)客觀真實(shí)的陳述，沒有出現(xiàn)法律所禁止的不得作為證據(jù)的情形，因此可作為定案根據(jù)，C項不應(yīng)選。

D選項，《刑訴解釋》第八十一條規(guī)定，被告人供述具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）訊問筆錄沒有經(jīng)被告人核對確認(rèn)的；（二）訊問聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢的人員而未提供的；（三）訊問不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的被告人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的。因此，D項符合第(二）項規(guī)定的情形，不能作為定案的根據(jù)，應(yīng)選。

67、逮捕條件中“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”是指同時具備下列哪些情形？

A.有證據(jù)證明犯罪事實(shí)已經(jīng)發(fā)生

B.有證據(jù)證明的犯罪事實(shí)應(yīng)當(dāng)是主要犯罪事實(shí)

C.有證據(jù)證明犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的

D.證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪的證據(jù)已有查證屬實(shí)的

【答案】ACD

【解析】

本題考察逮捕的證據(jù)條件，《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第二十六條第一款規(guī)定，修改后的刑事訴訟法將原刑事訴訟法關(guān)于逮捕條件中“主要犯罪事實(shí)已經(jīng)查清”的規(guī)定修改為“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”。其中“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”，是指同時具備下列情形：（一）有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實(shí)；（二）有證據(jù)證明犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的；（三）證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。因此A、C、D正確。

68、被害人向檢察院投訴，公安機(jī)關(guān)對于他遭受犯罪侵害的線索應(yīng)當(dāng)立案偵查而未立案偵查。檢察院的下列哪些做法是正確的？

A.公安機(jī)關(guān)尚未作出不立案決定的，移送公安機(jī)關(guān)處理

B.不屬于被投訴的公安機(jī)關(guān)管轄的，應(yīng)當(dāng)告知投訴人有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)并建議向該機(jī)關(guān)控告

C.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)書面說明不立案的理由

D.認(rèn)為犯罪情節(jié)顯著輕微不需追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)向被害人說明不立案的理由

【答案】ABC

【解析】

《較高人民檢察院、公安部關(guān)于刑事立案監(jiān)督有關(guān)問題的規(guī)定（試行）》第五條規(guī)定，人民檢察院對于公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查的線索進(jìn)行審查后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況分別作出處理：（一）沒有犯罪事實(shí)發(fā)生，或者犯罪情節(jié)顯著輕微不需要追究刑事責(zé)任，或者具有其他依法不追究刑事責(zé)任情形的，及時答復(fù)投訴人或者行政執(zhí)法機(jī)關(guān)；（二）不屬于被投訴的公安機(jī)關(guān)管轄的，應(yīng)當(dāng)將有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)告知投訴人或者行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，并建議向該機(jī)關(guān)控告或者移送；（三）公安機(jī)關(guān)尚未作出不予立案決定的，移送公安機(jī)關(guān)處理；（四）有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任，屬于被投訴的公安機(jī)關(guān)管轄，且公安機(jī)關(guān)已作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)書面說明不立案理由。因此，A、B、C選項正確。

69、公安機(jī)關(guān)抓獲一起搶奪案犯罪嫌疑人黃某、王某。王某聲稱被錯抓，公安機(jī)關(guān)決定組織對王某進(jìn)行辨認(rèn)。關(guān)于公安機(jī)關(guān)的做法，下列哪些選項是正確的？

A.讓2名被害人一同對王某進(jìn)行辨認(rèn)

B.讓黃某單獨(dú)對王某進(jìn)行辨認(rèn)

C.在辨認(rèn)時沒有安排見證人在場

D.將王某混在其他5名被辨認(rèn)人當(dāng)中

【答案】BC

【解析】

A、B選項，《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百五十條規(guī)定，辨認(rèn)應(yīng)當(dāng)在偵查人員的主持下進(jìn)行。主持辨認(rèn)的偵查人員不得少于二人。幾名辨認(rèn)人對同一辨認(rèn)對象進(jìn)行辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)由辨認(rèn)人個別進(jìn)行。因此A項錯誤，B項正確。

C選項，法律并沒有強(qiáng)制規(guī)定辨認(rèn)時安排見證人在場，因此C項錯誤。

D選項，《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百五十一條規(guī)定，辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)將辨認(rèn)對象混雜在特征相類似的其他對象中，不得給辨認(rèn)人任何暗示。辨認(rèn)犯罪嫌疑人時，被辨認(rèn)的人數(shù)不得少于七人；對犯罪嫌疑人照片進(jìn)行辨認(rèn)的，不得少于十人的照片；辨認(rèn)物品時，混雜的同類物品不得少于五件。

對場所、尸體等特定辨認(rèn)對象進(jìn)行辨認(rèn)，或者辨認(rèn)人能夠準(zhǔn)確描述物品獨(dú)有特征的，陪襯物不受數(shù)量的限制。因此，至少將王某混在其他6名辯護(hù)人當(dāng)中。D項錯誤。

70、關(guān)于量刑程序，下列哪些說法是正確的？

A.檢案院可以在公訴意見書中提出量刑建議

B.合議庭在評議前應(yīng)向到庭旁聽的人發(fā)放調(diào)查問卷了解他們對量刑的意見

C.簡易程序?qū)徖淼陌讣桓嫒俗栽赋姓J(rèn)指控的犯罪事實(shí)和罪名且知悉認(rèn)罪法律后果的，法庭審理可以直接圍繞量刑問題進(jìn)行

D.辯護(hù)人無權(quán)委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會調(diào)查報告

【答案】AC

【解析】

A選項，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第三條第一款規(guī)定，對于公訴案件，人民檢察院可以提出量刑建議。量刑建議一般應(yīng)當(dāng)具有一定的幅度。A項正確。

B選項，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第四條規(guī)定，當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以提出量刑意見，說明理由。因此，到庭旁聽的人沒有提出量刑意見的權(quán)利。

C選項，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第七條規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，在確定被告人對起訴書指控的犯罪事實(shí)和罪名沒有異議，自愿認(rèn)罪且知悉認(rèn)罪的法律后果后，法庭審理可以直接圍繞量刑問題進(jìn)行。因此C項正確。

D選項，《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》第十一條規(guī)定，人民法院、人民檢察院、偵查機(jī)關(guān)或者辯護(hù)人委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會調(diào)查報告的，調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)在法庭上宣讀，并接受質(zhì)證。因此，辯護(hù)人有權(quán)委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會調(diào)查報告。D項錯誤。