2011年司法考試真題卷二答案及解析（5）

希賽網為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第五部分。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

41、關于規(guī)章，下列哪一說法是正確的？

A.較大的市的人民政府制定的規(guī)章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規(guī)定

B.行政機關實施許可不得收取任何費用，但規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定

C.規(guī)章可以授權具有管理公共事務職能的組織實施行政處罰

D.違法行為在二年內未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，但規(guī)章另有規(guī)定的除外

【答案】A

【解析】

A選項，《行政許可法》第十六條第三款規(guī)定，規(guī)章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。較大的市的人民政府制定的規(guī)章屬于地方政府規(guī)章，A項正確。

B選項，《行政許可法》第五十八條第一款規(guī)定，行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。因此，能夠規(guī)定收取費用的僅為法律、行政法規(guī)，不包括規(guī)章。B項錯誤。

C選項，《行政處罰法》第十七條規(guī)定，法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內實施行政處罰。因此，能夠授權的僅為法律、法規(guī)，不包括規(guī)章。C項錯誤。

D選項，《行政處罰法》第二十九條第一款規(guī)定，違法行為在二年內未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。因此，能夠另行規(guī)定的僅為法律，不包括規(guī)章。D項錯誤。

42、某市安監(jiān)局向甲公司發(fā)放《煙花爆竹生產企業(yè)安全生產許可證》后，發(fā)現(xiàn)甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？

A.吊銷

B.撤銷

C.撤回

D.注銷

【答案】B

【解析】

本題考查行政許可的監(jiān)督檢查，《行政許可法》第六十九條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。B項正確。

43、劉某系某工廠職工，該廠經區(qū)政府批準后改制。劉某向區(qū)政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息。區(qū)政府作出拒絕公開的答復，劉某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？

A.區(qū)政府在作出拒絕答復時，應告知劉某并說明理由

B.劉某向法院起訴的期限為二個月

C.此案應由區(qū)政府所在地的區(qū)法院管轄

D.因劉某與所申請的信息無利害關系，區(qū)政府拒絕公開答復是合法的

【答案】A

【解析】本題考查政府信息公開和政府信息公開行政訴訟。

A選項考查政府信息公開的方式和程序，《政府信息公開條例》第二十一條規(guī)定，對申請公開的政府信息，行政機關根據(jù)下列情況分別作出答復：（一）屬于公開范圍的，應當告知申請人獲取該政府信息的方式和途徑；（二）屬于不予公開范圍的，應當告知申請人并說明理由；（三）依法不屬于本行政機關公開或者該政府信息不存在的，應當告知申請人，對能夠確定該政府信息的公開機關的，應當告知申請人該行政機關的名稱、聯(lián)系方式；（四）申請內容不明確的，應當告知申請人作出更改、補充。因此，區(qū)政府在作出拒絕答復時，應告知劉某并說明理由。A項正確。

B選項考查政府信息公開行政訴訟的起訴期限，《行政訴訟法》第四十六條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起六個月內提出。法律另有規(guī)定的除外。因不動產提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過二十年，其他案件自行政行為作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理。因此，劉某向法院起訴的期限為六個月。B項錯誤。

C選項考查政府信息公開行政訴訟的管轄，《較高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第一條第（一）項規(guī)定，被告為縣級以上人民政府的案件，一審應當由中級人民法院管轄，但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外。本題的被告為區(qū)政府，區(qū)政府同縣級人民政府，因此應由中級人民法院管轄而非區(qū)法院。C項錯誤。

D選項考查申請政府信息公開的范圍，《政府信息公開條例》第十三條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機關主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產、生活、科研等特殊需要，向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。本題的劉某和申請公開的信息有利害關系，區(qū)政府的拒絕公開答復是違法的。D項錯誤。

44、質監(jiān)局發(fā)現(xiàn)王某生產的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1個月。有關質監(jiān)局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？

A.系對王某的權利義務不產生實質影響的行為

B.可以由2名執(zhí)法人員在現(xiàn)場直接作出

C.采取該行為的前提是證據(jù)可能滅失或以后難以取得

D.登記保存的期限合法

【答案】C

【解析】

本題考查行政處罰的一般程序，根據(jù)《行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定，行政機關在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在七日內及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據(jù)。

A選項，登記保存行為使得王某不能對被登記保存的財物正常支配，因此對其權利義務產生實質的影響。A項錯誤。

B選項，依據(jù)法條規(guī)定，在先行登記保存前，應經行政機關負責人批準，因此不能由執(zhí)法人員在現(xiàn)場直接作出。B項錯誤。

C選項，依據(jù)法條規(guī)定，先行登記的保存的前提是證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下。C項正確。

D選項，依據(jù)法條規(guī)定，先行登記保存后應在七日內及時作出處理決定。D項錯誤。

45、李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請賠償，遭到拒絕，經復議后，向市中級法院賠償委員會申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的？

A.李某應向賠償委員會遞交賠償申請書一式4份

B.縣公安局可以委托律師作為代理人

C.縣公安局應對李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關系提供證據(jù)

D.李某不服中級法院賠償委員會作出的賠償決定的，可以向上一級法院賠償委員會申請復議一次

【答案】A

【解析】本題考查賠償?shù)南嚓P內容。

A選項，《較高人民法院關于人民法院賠償委員會審理賠償案件程序的規(guī)定》第一條規(guī)定，賠償請求人向賠償委員會申請作出賠償決定，應當遞交賠償申請書一式四份。賠償請求人書寫申請書確有困難的，可以口頭申請。口頭提出申請的，人民法院應當填寫《申請賠償?shù)怯洷怼罚少r償請求人簽名或者蓋章。因此A項正確。

B選項，《較高人民法院關于人民法院賠償委員會審理賠償案件程序的規(guī)定》第五條第二款規(guī)定，賠償義務機關、復議機關可以委托本機關工作人員一至二人作為代理人。因此，公安機關可委托本機關工作人員一至二人作為代理人，而不能委托律師。B項錯誤。

C選項，《賠償法》第二十六條規(guī)定，人民法院賠償委員會處理賠償請求，賠償請求人和賠償義務機關對自己提出的主張，應當提供證據(jù)。被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務機關的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關系，賠償義務機關應當提供證據(jù)。因此，李某的損失與刑事拘留行為之間存在因果關系應由其自己提供證據(jù)。C項錯誤。

D選項，《賠償法》第三十條第一款規(guī)定，賠償請求人或者賠償義務機關對賠償委員會作出的決定，認為確有錯誤的，可以向上一級人民法院賠償委員會提出申訴。為申訴而非復議，因此，D項錯誤。

46、市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉為建設用地。因對補償款數(shù)額不滿，牛某對現(xiàn)場施工進行阻撓。市公安局接警后派警察到現(xiàn)場處理。經口頭傳喚和調查后，該局對牛某處以10日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的？

A.市公安局警察口頭傳喚牛某構成違法

B.牛某在接受詢問時要求就被詢問事項自行提供書面材料，不予準許

C.市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

D.本案不適用變更判決

【答案】C

【解析】

A選項，《治安管理處罰法》第八十二條第一款規(guī)定，需要傳喚違反治安管理行為人接受調查的，經公安機關辦案部門負責人批準，使用傳喚證傳喚。對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的違反治安管理行為人，人民警察經出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在詢問筆錄中注明。牛某對現(xiàn)場施工進行阻撓，市公安局在現(xiàn)場處理的時候進行口頭傳喚，符合法律規(guī)定，不違法。A項錯誤。

B選項，《治安管理處罰法》第八十四條第二款規(guī)定，被詢問人要求就被詢問事項自行提供書面材料的，應當準許；必要時，人民警察也可以要求被詢問人自行書寫。因此B項錯誤。

C選項，本案的審查范圍是對牛某的行政處罰，而不包括市政府征收土地決定的合法性。C項正確。

選項D錯誤。《行政訴訟法》第七十七條規(guī)定，行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。因此，若人民法院認為對牛某處以10日拘留的行政處罰明顯不當，則可以判決變更。D項錯誤。

47、關于行政復議，下列哪一說法是正確的？

A.《行政復議法》規(guī)定，被申請人應自收到復議申請書或筆錄復印件之日起10日提出書面答復，此處的10日指工作日

B.行政復議期間，被申請人不得改變被申請復議的具體行政行為

C.行政復議期間，復議機關發(fā)現(xiàn)被申請人的相關行政行為違法，可以制作行政復議意見書

D.行政復議實行對具體行政行為進行合法性審查原則

【答案】C

【解析】

A選項，《行政復議法》第四十條第二款規(guī)定，本法關于行政復議期間有關“五日”、“七日”的規(guī)定是指工作日，不含節(jié)假日。因此，在《行政復議法》中，10日不是指工作日，而是自然日。A項錯誤。

B選項，《行政復議法實施條例》第三十九條規(guī)定，行政復議期間被申請人改變原具體行政行為的，不影響行政復議案件的審理。但是，申請人依法撤回行政復議申請的除外。因此，在行政復議期間，被申請人可以改變具體行政行為。B項錯誤。

C選項，《行政復議法實施條例》第五十七條第一款規(guī)定，行政復議期間行政復議機關發(fā)現(xiàn)被申請人或者其他下級行政機關的相關行政行為違法或者需要做好善后工作的，可以制作行政復議意見書。有關機關應當自收到行政復議意見書之日起60日內將糾正相關行政違法行為或者做好善后工作的情況通報行政復議機構。C項正確。

D選項，《行政復議法》第四條規(guī)定，行政復議機關履行行政復議職責，應當遵循合法、公正、公開、及時、便民的原則，堅持有錯必糾，保障法律、法規(guī)的正確實施。D選項的說法不全面，D項錯誤。

48、某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達決定書，責令其在10日內拆除擅自在集體土地上建造的房屋3間，恢復土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯誤的？

A.國土資源局的決定書應載明，不服該決定申請行政復議或提起行政訴訟的途徑和期限

B.國土資源局的決定為負擔性具體行政行為

C.因《土地管理法》對起訴期限有特別規(guī)定，陳某對決定不服提起訴訟的，應依該期限規(guī)定

D.如陳某不履行決定又未在法定期限內申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

【答案】D

【解析】

A選項考查行政處罰的決定程序，《行政處罰法》第三十九條第一款第（五）項規(guī)定，行政機關依照本法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應當制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應當載明不服行政處罰決定，申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限。A項正確不應選。

B選項考查具體行政行為的分類，授權性具體行政行為是指為當事人授予權利、利益或者免除負擔義務的行為；負擔性具體行政行為是指為當事人設定義務或者剝奪其權益的行為。本題中，國土資源局責令陳某拆除擅自建造的房屋，為負擔性行政行為。B項正確不應選。

C選項，《行政訴訟法》第四十六條第一款規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起六個月內提出。法律另有規(guī)定的除外。《土地管理法》第八十三條規(guī)定，依照本法規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關有權制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔。

特別法優(yōu)于一般法，相對于《行政訴訟法》來說，《土地管理法》是特別法,陳某對決定不服提起訴訟的，應依《土地管理法》規(guī)定的期限起訴。C項正確不應選。

D選項，根據(jù)《土地管理法》第八十三條的規(guī)定，國土資源局應依法申請人民法院來強制執(zhí)行，其無權自行拆除陳某所建的房屋。D項錯誤

49、關于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？

A.行政許可為依職權的行政行為

B.具體行政行為皆為要式行政行為

C.法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D.當事人不履行具體行政行為確定的義務，行政機關予以執(zhí)行是具體行政行為確定力的表現(xiàn)

【答案】C

【解析】本題考查具體行政行為的分類與效力。

A選項，《行政許可法》第二條規(guī)定，本法所稱行政許可，是指行政機關根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。因此行政許可是依申請的行政行為。A項錯誤。

B選項，根據(jù)是否需要法定的形式，具體行政行為分為要式行政行為和不要式行政行為。要式的具體行政行為指需要具備書面文字等其他特定意義符號為生效必要條件的；不要式的具體行政行為指不需要具備書面文字或者其他特定意義符號就可以生效的。綜上，具體行政行為并非皆為要式行政行為，B項錯誤。

C選項，評價具體行政行為合法與否的實際意義，就在于對其法律效力的影響。法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素。C項正確。

D選項，當事人不履行具體行政行為確定的義務，行政機關予以執(zhí)行是具體行政行為執(zhí)行力的表現(xiàn)。D項錯誤。

50、縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款1萬元。該企業(yè)認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經審理維持縣環(huán)保局的決定。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的？

A.加收超標準排污費和罰款均為行政處罰

B.一審法院開庭審理時，如該企業(yè)未經法庭許可中途退庭，法院應予訓誡

C.二審法院認為需要改變一審判決的，應同時對縣環(huán)保局的決定作出判決

D.一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請求，二審法院應裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

【答案】C

【解析】

A選項考查具體行政行為的分類。罰款是行政處罰，但加收超標排污費是與行政處罰并列的具體行政行為，且其目的是促使企業(yè)完成限期治理而非對其進行處罰。因此加收超標準排污費不是行政處罰，A項錯誤。

B選項考查行政訴訟的第一審程序，根據(jù)《較高人民法院關于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第四十九條第一款規(guī)定，原告或者上訴人經合法傳喚，無正當理由拒不到庭或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。因此，如該企業(yè)未經法庭許可中途退庭，可按撤訴處理而非予以訓誡。B項錯誤。

C、D選項考查二審程序的審理，C選項根據(jù)《較高人民法院關于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第七十條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應當同時對被訴具體行政行為作出判決。C項正確。

D選項，《較高人民法院關于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第七十一條第三款規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經審理認為依法應當予以賠償?shù)?，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調解；調解不成的，應當就行政賠償部分發(fā)回重審。D項錯誤。