2011年司法考試真題卷二答案及解析（2）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第二部分。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

11、關于走私犯罪，下列哪一選項是正確的？

A.甲誤將淫穢光盤當作普通光盤走私入境。雖不構成走私淫穢物品罪，但如按照普通光盤計算，其偷逃應繳稅額較大時，應認定為走私普通貨物、物品罪

B.乙走私大量彈頭、彈殼。由于彈頭、彈殼不等于彈藥，故乙不成立走私彈藥罪

C.丙走私槍支入境后非法出賣。此情形屬于吸收犯，按重罪吸收輕罪的原則論處

D.丁走私武器時以暴力抗拒緝私。此情形屬于牽連犯，從一重罪論處

【答案】A

【解析】

A選項考查走私罪，走私淫穢物品罪要求行為人必須明知其走私的是淫穢物品，否則，不成立該罪。刑法的定罪量刑必須堅持主客觀相一致原則，因甲誤將淫穢光盤當作普通光盤走私，其不具有走私淫穢物品的目的，故當其逃稅數(shù)額較大時，成立走私普通貨物、物品罪，而不成立走私淫穢物品罪。A項正確。

B選項，《較高人民法院、較高人民檢察院關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，走私各種彈藥的彈頭、彈殼，構成犯罪的，依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定，以走私彈藥罪定罪處罰。具體的定罪量刑標準，按照本解釋第一條規(guī)定的數(shù)量標準的五倍執(zhí)行。

B項錯誤。

C選項，走私不是販賣的必經(jīng)過程，販賣不是走私的必然結果，因此，二者之間沒有吸收關系。C項錯誤。

D選項，《刑法》第一百五十七條第二款規(guī)定，對以暴力、脅迫方法抗拒緝私的，以走私罪和本法第二百七十七條規(guī)定的阻礙機關工作人員依法執(zhí)行職務罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。D項錯誤。

12、關于洗錢罪的認定，下列哪一選項是錯誤的？

A.《刑法》第一百九十一條雖未明文規(guī)定侵犯財產罪是洗錢罪的上游犯罪，但是，黑社會性質組織實施的侵犯財產罪，依然是洗錢罪的上游犯罪

B.將上游的毒品犯罪所得誤認為是貪污犯罪所得而實施洗錢行為的，不影響洗錢罪的成立

C.上游犯罪事實上可以確認，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事責任的，不影響洗錢罪的認定

D.單位貸款詐騙應以合同詐騙罪論處，合同詐騙罪不是洗錢罪的上游犯罪。為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的，不成立洗錢罪

【答案】D

【解析】

洗錢罪是指，明知是毒品犯罪、黑社會性質犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪七種犯罪的所得及其收益，為掩飾、隱瞞其來源與性質，而提供資金賬戶，協(xié)助將財產轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券，通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移，協(xié)助將資金匯往境外，或者以其他方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的性質和來源的行為。

A選項考查黑社會性質犯罪，黑社會性質的犯罪就包括黑社會性質組織實施的侵犯財產的犯罪，其實施的侵犯財產罪仍然可以構成洗錢罪的上游犯罪。A項正確不應選。

B選項，行為人對上游犯罪的性質認定錯誤并不影響該罪的構成，只要犯罪所得仍然屬于法律規(guī)定的七種犯罪，都可以成立洗錢罪。B項正確不應選。

C選項，實施洗錢犯罪的是下游的人，上游犯罪的行為人死亡并不阻礙追究實施洗錢行為的人的刑事責任。C項正確不應選。

D選項，可以成為洗錢罪的上游犯罪共有七類：毒品犯罪、黑社會性質犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。對該七類犯罪應該理解為七類犯罪，而不應該理解為七種罪名。貸款詐騙為金融詐騙中的犯罪，只因單位不能成立貸款詐騙罪的主體，因此，對單位實施貸款詐騙的行為以合同詐騙罪進行處罰。但其犯罪行為本質上仍然是對銀行貸款的詐騙，為其所得實施洗錢行為的，成立洗錢罪。D項錯誤應選。

13、關于自傷，下列哪一選項是錯誤的？

A.軍人在戰(zhàn)時自傷身體、逃避軍事義務的，成立戰(zhàn)時自傷罪

B.幫助有責任能力成年人自傷的，不成立故意傷害罪

C.受益人唆使60周歲的被保險人自傷、騙取保險金的，成立故意傷害罪與保險詐騙罪

D.父母故意不救助自傷的12周歲兒子而致其死亡的，視具體情形成立故意殺人罪或者遺棄罪

【答案】C

【解析】

A選項，《刑法》第四百三十四條規(guī)定，戰(zhàn)時自傷身體，逃避軍事義務的，處三年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。A項正確。

B選項，故意傷害罪是指非法故意傷害他人身體健康的行為。幫助有責任能力的人自傷的，并非是行為人自己主動的去故意傷害被害人，應視為被害人自己的行為，因此，不能成立故意傷害罪。B項正確。

C選項，《刑法》第一百九十八條第二款規(guī)定，投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，騙取保險金的，同時構成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。據(jù)此可知，只有在受益人故意造成被保險人傷殘，同時又構成故意傷害罪的情況下，才數(shù)罪并罰。而對于六十周歲具有完全民事行為能力的人，他具有自己的主觀意識，可以判斷行為的結果，其實施自傷的行為屬于自己的意志選擇，因此，對于唆使六十周歲的被保險人自傷、騙取保險金的，不能成立故意傷害罪與保險詐騙罪。當然，如果被保險人自己以騙取保險金為目的實施了自傷行為的，仍然可以構成保險詐騙罪。C項錯誤。

D選項，父母作為限制民事行為能力人的監(jiān)護人，有義務去救助其未成年子女，倘若對其自傷行為放任不管，依據(jù)放任的結果可以成立不作為的故意殺人罪或遺棄罪。D項正確。

14、關于故意傷害罪與組織出賣人體器官罪，下列哪一選項是正確的？

A.非法經(jīng)營尸體器官買賣的，成立組織出賣人體器官罪

B.醫(yī)生明知是未成年人，雖征得其同意而摘取其器官的，成立故意傷害罪

C.組織他人出賣人體器官并不從中牟利的，不成立組織出賣人體器官罪

D.組織者出賣一個腎臟獲15萬元，欺騙提供者說只賣了5萬元的，應認定為故意傷害罪

【答案】B

【解析】

組織出賣人體器官罪是指組織他人出賣人體器官的行為。被組織的對象必須是年滿十八周歲的人，并且，經(jīng)本人同意摘取其器官。

A選項，被組織出賣的必須是活體器官，如果組織出賣的是尸體器官的，不構成本罪。A項錯誤。

B選項，《刑法修正案（八）》第三十七條第二款規(guī)定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰。B項正確。

C選項，組織他人出賣人體器官罪并不要求行為人以牟利為目的，只要行為人實施了組織他人出賣人體器官的行為即可構成本罪。C項錯誤。

D選項，組織他人出賣人體器官罪按照故意傷害罪處理的情形只有未經(jīng)本人同意摘取其器官、摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官三種行為，對于行為實施者實施的欺騙行為是騙取器官提供者捐獻器官，而不是出賣器官的價格。D項錯誤。

15、甲預謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人，遂拿走了乙的3萬元現(xiàn)金。關于甲的行為性質，下列哪一選項是正確的？

A.搶劫未遂與盜竊既遂

B.搶劫既遂與盜竊既遂的想象競合

C.敲詐勒索預備與盜竊既遂

D.敲詐勒索未遂與盜竊既遂的想象競合

【答案】C

【解析】

敲詐勒索罪是指以非法占有為目的，對他人實施威脅，索取公私財物數(shù)額較大或者多次索取公私財物的行為。其與搶劫罪區(qū)別的關鍵在于暴力脅迫的程度不同，搶劫罪中的暴力脅迫須達到足以壓制他人反抗的程度，而敲詐勒索罪只要足以使他人產生恐懼心理即可。敲詐勒索罪的未遂，是指行為人已經(jīng)實施了敲詐勒索的行為，但由于外界原因的阻止導致其沒有成功勒索到財物。

本題中，甲預謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物，其并不是使用暴力直接奪取，而是希望通過用裸照威脅的方式達到獲取財物的目的。因此，不構成搶劫，而構成敲詐勒索罪，且甲只是將乙、丙二人送上車，還未來得及實施敲詐，因此，應成立預備而不是未遂。

甲到了乙宅后，發(fā)現(xiàn)乙宅無人，遂拿走乙的現(xiàn)金，應成立盜竊罪既遂。

綜上所述，甲的行為應成立敲詐勒索預備與盜竊罪的既遂，數(shù)罪并罰。A、B、D項錯誤，C項正確。

16、關于盜竊罪的理解，下列哪一選項是正確的？

A.扒竊成立盜竊罪的，以攜帶兇器為前提

B.扒竊僅限于竊取他人衣服口袋內體積較小的財物

C.扒竊時無論竊取數(shù)額大小，即使竊得一張白紙，也成立盜竊罪既遂

D.入戶盜竊成立盜竊罪的，既不要求數(shù)額較大，也不要求多次盜竊

【答案】D

【解析】

《刑法修正案（八）》第三十九條規(guī)定，將第二百六十四條修改為：盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

A選項，扒竊并不要求以攜帶兇器為前提。A項錯誤。

B選項，扒竊的對象沒有對體積的要求。B項錯誤。

C選項，扒竊不以數(shù)額大小為判定標準，但是刑事犯罪之所以追究其刑事責任，本質上一定是具有一定的社會危害性，達到了值得用刑罰懲罰的程度，否則不成立盜竊罪。C項錯誤。

D選項，入戶盜竊會破壞住宅的安寧，可能對住宅內的人構成威脅。因此，入戶盜竊時，沒有盜竊數(shù)額和盜竊次數(shù)的限制，即可成立盜竊罪。D項正確。

17、下列哪一選項的行為應以掩飾、隱瞞犯罪所得罪論處？

A.甲用受賄所得1,000萬元購買了一處別墅

B.乙明知是他人用于搶劫的汽車而更改車身顏色

C.丙與搶劫犯事前通謀后代為銷售搶劫財物

D.丁明知是他人盜竊的汽車而為其提供偽造的機動車來歷憑證

【答案】D

【解析】

掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是指明知是犯罪所得及其產生的收益，而予以窩藏、轉移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為。

A選項，受賄后使用受賄所得的行為屬于事后不可罰的行為，僅以受賄罪論處即可。A項錯誤。

B選項，乙明知他人去實施搶劫，而為他人的搶劫行為提供幫助，即幫助他人將用于實施搶劫的汽車更換車身顏色。因此，乙的行為成立搶劫罪的共犯，而非掩飾、隱瞞犯罪所得罪。B項錯誤。

C選項，《較高人民法院、較高人民檢察院關于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，實施本解釋第一條、第二條、第三條第一款或者第三款規(guī)定的行為，事前與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車的犯罪分子通謀的，以盜竊罪、搶劫罪、詐騙罪、搶奪罪的共犯論處。因此，丙的行為應成立搶劫罪的共犯。C項錯誤。

D選項，《較高人民法院、較高人民檢察院關于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第（六）項規(guī)定，明知是盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車，而為其提供或者出售偽造、變造的機動車來歷憑證、整車合格證、號牌以及有關機動車的其他證明和憑證的，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪。D項正確。

18、關于非法持有毒品罪，下列哪一選項是正確的？

A.非法持有毒品的，無論數(shù)量多少都應當追究刑事責任

B.持有毒品不限于本人持有，包括通過他人持有

C.持有毒品者而非所有者時，必須知道誰是所有者

D.因販賣而持有毒品的，應當實行數(shù)罪并罰

【答案】B

【解析】本題考查非法持有毒品罪。

A選項，非法持有毒品罪是指明知是毒品而非法持有且數(shù)量較大的行為。根據(jù)我國的法律規(guī)定，非法持有鴉片200克以上、海洛因或甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品數(shù)量較大的，才能成立非法持有毒品罪。A項錯誤。

B選項，持有并不要求直接持有，即介入第三者時，也不影響持有的成立。第三者為直接持有時，行為人為間接持有。B項正確。

C選項，持有毒品者并非所有者時，不必知道所有者為誰，只要持有者知道自己持有的是毒品即可成立犯罪，是否知道所有者并不影響本罪的成立。C項錯誤。

D選項，因販賣而持有毒品的，以販賣毒品罪定罪處罰，持有是販賣的當然結果或必經(jīng)階段，因而屬于吸收犯。D項錯誤。

19、大學生甲為獲得公務員面試，送給面試官乙（某機關領導）2瓶高檔白酒，乙拒絕。次日，甲再次到乙家，偷偷將一塊價值1萬元的金幣放在茶幾上離開。乙不知情。保姆以為乙知道此事，將金幣放入乙的柜子。對于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A.甲的行為成立行賄罪

B.乙的行為不構成受賄罪

C.認定甲構成行賄罪與乙不構成受賄罪不矛盾

D.保姆的行為成立利用影響力受賄罪

【答案】D

【解析】本題考查行賄罪與受賄罪。

A選項考查行賄罪，行賄罪是指為了謀取不正當利益，給予工作人員以財物的行為。本題中，甲為了謀取不正當利益，即獲得面試，送給面試官乙白酒和金幣的行為，構成行賄罪。A項正確不應選。

B選項考查受賄罪，受賄罪是指工作人員利用職務上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。本題中，乙沒有為甲謀取利益，也沒有收甲送的白酒，對于金幣的事情也不知情，因此，不成立受賄罪。B項正確不應選。

C選項，行賄罪和受賄罪的屬于對向犯，在通常情況下，行賄方與受賄方均成立犯罪，但是，這并不意味著一方行為成立犯罪時，另一方的行為也必然成立犯罪，僅一方成立犯罪的現(xiàn)象也是大量存在的。本題中，甲雖然有行賄行為，但乙并沒有受賄的意思表示，也沒有實際接受甲的賄賂。因此，甲成立行賄，但乙不構成受賄。C項正確不應選。

D選項考查利用影響力受賄罪，利用影響力受賄罪要求行為人具有利用工作人員的地位或職權，為請托人謀取不正當利益的故意。本題中，保姆既沒有這種犯罪意圖，也沒有為請托人謀取不正當利益，因此，不能成立本罪。D項錯誤應選。

20、劉某以趙某對其犯故意傷害罪，向法院提起刑事附帶民事訴訟。因趙某妹妹曾拒絕本案主審法官王某的求愛，故王某在明知證據(jù)不足、指控犯罪不能成立的情況下，毀滅趙某無罪證據(jù)，認定趙某構成故意傷害罪，并宣告免予刑罰處罰。對王某的定罪，下列哪一選項是正確的？

A.徇私枉法罪

B.濫用職權罪

C.玩忽職守罪

D.幫助毀滅證據(jù)罪

【答案】A

【解析】本題考查徇私枉法罪。

《刑法》第三百九十九條第一款規(guī)定，司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑。本題中，法官王某在明知證據(jù)不足，指控犯罪不能成立的情況下，毀滅趙某無罪的證據(jù)，認定趙某構成故意傷害罪，屬于違背事實和法律枉法裁判的行為。因此，應成立徇私枉法罪。A項正確，B、C、D項錯誤。