2011年司法考試真題卷二答案及解析（1）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第一部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1、關(guān)于社會主義法治理念與罪刑法定的表述，下列哪一理解是不準(zhǔn)確的？

A.依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容，罪刑法定是依法治國在刑法領(lǐng)域的集中體現(xiàn)

B.權(quán)力制約是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)力制約

C.人民民主是依法治國的政治基礎(chǔ)，罪刑法定同樣以此為思想基礎(chǔ)

D.執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，網(wǎng)民對根據(jù)《刑法》規(guī)定作出的判決持異議時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民意判決

【答案】D

【解析】

本題考查對罪刑法定原則的理解。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是“法無明文規(guī)定不為罪”，“法無明文規(guī)定不處罰”，該原則的思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義：民主主義要求，什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須由人民群眾決定，具體表現(xiàn)為由人民群眾選舉產(chǎn)生的立法機關(guān)來決定；尊重人權(quán)主義要求，為了保障公民的自由，必須使得公民能夠事先預(yù)測自己行為的性質(zhì)與后果，故什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須在事前明文規(guī)定。

A選項，依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容，是我們黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理的基本方略。對社會的治理是依照法律進行的，故法律必須明確，刑法是刑事領(lǐng)域?qū)κ裁词欠缸?，對犯罪如何處罰的具體規(guī)定。因此，可以說罪刑法定是依法治國在刑法領(lǐng)域的集中體現(xiàn)。A項正確不應(yīng)選。

B選項，依法治國的關(guān)鍵在于依法制權(quán)規(guī)范約束公權(quán)力，防止其濫用和擴張，保障人民利益。罪刑法定原則產(chǎn)生的思想淵源是三權(quán)分立說與心理強制說。三權(quán)分立說主張政府的行政、立法與司法職權(quán)范圍要分明，以免濫用權(quán)力。其核心是立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)相互獨立、互相制衡。因此，罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)力制約。B項正確不應(yīng)選。

C選項，人民民主的本質(zhì)就是人民當(dāng)家作主，人民民主是依法治國的政治基礎(chǔ)和政治前提。刑法是由人民群眾選舉產(chǎn)生的立法機關(guān)制定的，其思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義。C項正確不應(yīng)選。

D選項，執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，執(zhí)法為民最基本的要求就是尊重和保障人權(quán)，切實維護公民的合法權(quán)利，對法律沒有規(guī)定為犯罪的行為不得處罰。我國《刑法》第三條規(guī)定，法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。如果依照“網(wǎng)民的意見”判決，不但違反了罪刑法定的原則，也會降低法律的權(quán)威性。D項錯誤應(yīng)選。

2、某孤兒院為謀取單位福利，分兩次將38名孤兒交給國外從事孤兒收養(yǎng)的中介組織，共收取30余萬美元的“中介費”、“勞務(wù)費”。關(guān)于本案，下列哪一選項符合依法治國的要求？

A.因《刑法》未將此行為規(guī)定為犯罪，便不能由于本案社會影響重大，就以刑事案件查處

B.本案可追究孤兒院及其主管人員、直接責(zé)任人的刑事責(zé)任，以利于促進政治效果與社會效果的統(tǒng)一

C.報請全國人大常委會核準(zhǔn)后，本案可作為單位拐賣兒童犯罪處理，以利于進一步發(fā)揮法律維護社會穩(wěn)定的作用

D.可追究主管人員與其他直接責(zé)任人的刑事責(zé)任，以利于促進法律效果、政治效果與社會效果的統(tǒng)一

【答案】D

【解析】

本題主要考查單位犯罪的處罰?！缎谭ā返诙偎氖畻l第一款第（八）規(guī)定，將婦女、兒童賣往境外的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。本題中，孤兒院將38名兒童交給國外從事孤兒收養(yǎng)的中介組織，收取所謂的“中介費”，實際上就是變相的買賣兒童，侵害了我國公民的人身權(quán)，拐賣婦女兒童罪沒有規(guī)定為單位犯罪，因此，依據(jù)我國刑法的規(guī)定，該單位主管人員與其直接責(zé)任人員應(yīng)受到刑罰處罰，以體現(xiàn)我國法治社會維護公民合法權(quán)益的目的。A、B、C項錯誤，D項正確。

3、關(guān)于因果關(guān)系，下列哪一選項是錯誤的？

A.甲將被害人衣服點燃，被害人跳河滅火而溺亡。甲行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

B.乙在被害人住宅放火，被害人為救嬰兒沖入宅內(nèi)被燒死。乙行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

C.丙在高速路將被害人推下車，被害人被后面車輛軋死。丙行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

D.丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

【答案】D

【解析】

本題考查刑法上的因果關(guān)系。根據(jù)因果關(guān)系認定的條件說，當(dāng)行為與結(jié)果之間存在著沒有前者就沒有后者的條件關(guān)系時，前者就是后者的原因。

A選項，若甲沒有將被害人的衣服點燃，被害人就不會為滅火而跳入河中溺水身亡。因此，甲的行為與被害人死亡之間具有因果關(guān)系。A項正確不應(yīng)選。

B選項，倘若沒有乙的放火行為，被害人就不會冒死沖入大火中，也就不會被燒死。因此，乙的行為與被害人的死亡之間具有因果關(guān)系。B項正確不應(yīng)選。

C選項，丙在高速公路上將被害人推下車，才導(dǎo)致被害人被后面的車輛軋死。因此，丙的行為與被害人死亡之間存在因果關(guān)系。C項正確不應(yīng)選。

D選項，雖然丁的行為給被害人的身體造成了傷害，但被害人的死亡是其自己的行為所致，并不是因為丁的傷害直接造成的。因此，不能認定二者之間存在因果關(guān)系。D項錯誤應(yīng)選。

4、甲患抑郁癥欲自殺，但無自殺勇氣。某晚，甲用事前準(zhǔn)備的刀猛刺路人乙胸部，致乙當(dāng)場死亡。隨后，甲向司法機關(guān)自首，要求司法機關(guān)判處其死刑立即執(zhí)行。對于甲責(zé)任能力的認定，下列哪一選項是正確的？

A.抑郁癥屬于嚴(yán)重精神病，甲沒有責(zé)任能力，不承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

B.抑郁癥不是嚴(yán)重精神病，但甲的想法表明其沒有責(zé)任能力，不承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

C.甲雖患有抑郁癥，但具有責(zé)任能力，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

D.甲具有責(zé)任能力，但患有抑郁癥，應(yīng)當(dāng)對其從輕或者減輕處罰

【答案】C

【解析】

刑事責(zé)任能力是指行為人對自己行為的辨認和控制能力。辨認能力是指行為人認識自己特定行為的性質(zhì)、結(jié)果與意義的能力，而控制能力是指行為人支配自己實施或者不實施特定行為的能力。

A、B、C選項考查刑事責(zé)任能力，《刑法》第十八條第一款規(guī)定，精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時候，由政府強制醫(yī)療。據(jù)此可知，精神病人在不能辨認或控制自己行為能力的情況下造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，才不承擔(dān)刑事責(zé)任。本題中，甲能認識到自己殺人的行為是違法的，而且，其也知道殺人是要負刑事責(zé)任的，只是因為自己患抑郁癥想自殺但沒有勇氣，因此希望通過殺人獲刑達到死亡的目的，并將該行為付諸實施，不屬于該條規(guī)定的不負刑事責(zé)任的“精神病人”。因此，甲應(yīng)對其故意殺人的行為承擔(dān)刑事責(zé)任。A、B項錯誤，C項正確。

D選項考查量刑情結(jié)。《刑法》第六十七條第一款規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。據(jù)此可知，甲存在自首情節(jié)，可以（而非“應(yīng)當(dāng)”）對其從輕或減輕處罰。另外，可以對其從輕或減輕處罰是因為其存在自首情節(jié)，而不是因為其患有抑郁癥。D項錯誤。

5、關(guān)于故意的認識內(nèi)容，下列哪一選項是錯誤的？

A.成立故意犯罪，不要求行為人認識到自己行為的違法性

B.成立販賣淫穢物品牟利罪，要求行為人認識到物品的淫穢性

C.成立嫖宿幼女罪，要求行為人認識到賣淫的是幼女

D.成立為境外非法提供秘密罪，要求行為人認識到對方是境外的機構(gòu)、組織或者個人，沒有認識到而非法提供秘密的，不成立任何犯罪

【答案】D

【解析】

《刑法》第十四條第一款規(guī)定，明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。犯罪故意包括認識因素和意志因素兩個方面的內(nèi)容。犯罪故意的認識因素是對犯罪構(gòu)成客觀事實特征的認識，具體包括三方面的內(nèi)容：（1）對犯罪客體或犯罪對象情況的認識；（2）對行為性質(zhì)的認識；（3）對危害結(jié)果的認識。

A選項，對行為性質(zhì)的認識包括對其行為的內(nèi)容、作用的認識。對行為性質(zhì)的認識是否包括對違法性的認識是一個理論上存在較大分歧的問題。根據(jù)我國的實踐情況，一般來講，認識到行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果因而具有社會危害性，自然也會知道這種行為是法律所禁止的。所以沒有必要把違法性認識作為犯罪故意的內(nèi)容，以防止行為人借此逃避制裁。因此，一般來講，成立故意犯罪，不要求行為人認識到自己行為的違法性。A項正確。

B選項，認識某種犯罪客體的事實情況，是成立某種犯罪故意的條件之一。如果行為人沒有認識到其行為所侵犯的客體，就不可能具備該種犯罪故意。因此，成立販賣淫穢物品牟利罪，要求行為人必須認識到自己販賣的是淫穢的物品并且具有牟利的目的，否則不成立本罪。B項正確。

C選項，嫖宿幼女罪已廢止，此選項已無意義。

D選項，為境外非法提供秘密罪，要求行為人必須明知自己所掌握的是秘密或情報，而故意為境外機構(gòu)、組織、個人非法提供，但倘若不知道對方為境外機構(gòu)、組織、個人而提供的，可能成立故意或過失泄露秘密罪，而不是不成立任何犯罪。D項錯誤。

6、關(guān)于過失犯的論述，下列哪一選項是錯誤的？

A.只有實際發(fā)生危害結(jié)果時，才成立過失犯

B.認識到可能發(fā)生危害結(jié)果，但結(jié)果的發(fā)生違背行為人意志的，成立過失犯

C.過失犯罪，法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任。這里的“法律”不限于刑事法律

D.過失犯的刑事責(zé)任一般輕于與之對應(yīng)的故意犯的刑事責(zé)任

【答案】C

【解析】本題考查過失犯罪。

A選項，《刑法》第十五條第一款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。因此，過失犯罪必須以犯罪結(jié)果的發(fā)生作為成立犯罪的條件，否則，僅有過失而沒有危害結(jié)果的，不成立犯罪。A項正確不應(yīng)選。

B選項，過失犯對結(jié)果的發(fā)生既不是希望的，也不是放任的，結(jié)果的發(fā)生一定是違背行為人意志的。B項正確不應(yīng)選。

C選項，《刑法》第十五條第二款規(guī)定，過失犯罪，法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任。因刑事責(zé)任只有在刑法中才有規(guī)定，因此，這里的“法律”僅限于“刑事法律”，而不是泛指任何法律。C項錯誤應(yīng)選。

D選項，過失犯罪是因行為人的過失導(dǎo)致的，犯罪結(jié)果的發(fā)生不是行為人希望的結(jié)果，這與故意犯罪中行為人積極追求或放任不同。根據(jù)刑法的主客觀一致原則，法律對過失犯的處罰一般比與之對應(yīng)的故意犯刑事責(zé)任較輕。D項正確不應(yīng)選。

7、乙基于強奸故意正在對婦女實施暴力，甲出于義憤對乙進行攻擊，客觀上阻止了乙的強奸行為。觀點：①正當(dāng)防衛(wèi)不需要有防衛(wèi)認識②正當(dāng)防衛(wèi)只需要防衛(wèi)認識，即只要求防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行③正當(dāng)防衛(wèi)只需要防衛(wèi)意志，即只要求防衛(wèi)人具有保護合法權(quán)益的意圖④正當(dāng)防衛(wèi)既需要有防衛(wèi)認識，也需要有防衛(wèi)意志結(jié)論：A.甲成立正當(dāng)防衛(wèi)B.甲不成立正當(dāng)防衛(wèi)就上述案情，觀點與結(jié)論對應(yīng)正確的是哪一選項？

A.觀點①觀點②與a結(jié)論對應(yīng)；觀點③觀點④與b結(jié)論對應(yīng)

B.觀點①觀點③與a結(jié)論對應(yīng)；觀點②觀點④與b結(jié)論對應(yīng)

C.觀點②觀點③與a結(jié)論對應(yīng)；觀點①觀點④與b結(jié)論對應(yīng)

D.觀點①觀點④與a結(jié)論對應(yīng)；觀點②觀點③與b結(jié)論對應(yīng)

【答案】A

【解析】本題考查正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成。

解題關(guān)鍵是弄清出題人的意圖（所問為何），不要受正當(dāng)防衛(wèi)既有定論觀點（必須有防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志）的影響。題干交代案例中，甲認識到不法侵害正在發(fā)生（有防衛(wèi)認識），出于義憤攻擊乙（非為保護他人合法權(quán)益，無防衛(wèi)意志），客觀上制止了不法侵害（產(chǎn)生了正當(dāng)防衛(wèi)的效果），如果正當(dāng)防衛(wèi)沒有防衛(wèi)認識要求（觀點①）或僅有防衛(wèi)認識要求（觀點②），則甲的行為均能成立正當(dāng)防衛(wèi)（結(jié)論A）；一旦正當(dāng)防衛(wèi)有防衛(wèi)意志的要求（觀點③和觀點④），則甲的行為便不成立正當(dāng)防衛(wèi)（結(jié)論B）。A項正確，B、C、D項錯誤。

8、經(jīng)被害人承諾的行為要排除犯罪的成立，至少符合下列4個條件：①被害人對被侵害的_____具有處分權(quán)限②被害人對所承諾的_____的意義、范圍具有理解能力③承諾出于被害人的_____意志④被害人必須有_____的承諾下列哪一選項與題干空格內(nèi)容相匹配？

A.法益——事項——現(xiàn)實——真實

B.事項——法益——現(xiàn)實——真實

C.事項——法益——真實——現(xiàn)實

D.法益——事項——真實——現(xiàn)實

【答案】D

【解析】本題考查被害人承諾。

被害人的承諾在符合一定條件時，可以排除損害被害人法益的行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時，才能排除犯罪的成立：（1）承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)；（2）承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；（3）承諾必須出于被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；（4）必須存在現(xiàn)實的承諾；（5）承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效；（6）經(jīng)承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。A、B、C項錯誤，D項正確。

9、2009年1月，甲（1993年4月生）因搶劫罪被判處有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？

A.根據(jù)從舊兼從輕原則，本案不適用《刑法修正案（八）》

B.對甲故意殺人的行為，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

C.甲在審判時已滿18周歲，可以適用死刑

D.甲構(gòu)成累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰

【答案】B

【解析】本題主要考查《刑法修正案（八）》的有關(guān)內(nèi)容及關(guān)于未成年人犯罪的特殊規(guī)定。

A選項考查刑法的溯及力，《中華人民共和國刑法修正案（八）時間效力問題的解釋》（簡稱《刑法修正案（八）時間效力問題的解釋》，下同）第三條第一款規(guī)定，被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規(guī)定；但是，前罪實施時不滿十八周歲的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規(guī)定。本題中，甲實施前罪時不滿18周歲，其是否構(gòu)成累犯，應(yīng)適用修正后第六十五條的規(guī)定，即適用《刑法修正案（八）》的規(guī)定。A項錯誤。

B選項，《刑法》第十七條第三款規(guī)定，已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。B項正確。

C選項，《刑法》第四十九條第一款規(guī)定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。本題中，甲犯罪時不滿18周歲，不應(yīng)適用死刑。注意，是犯罪時不滿十八周歲，而不是審判時。C項錯誤。

D選項，根據(jù)《刑法修正案（八）》對第六十五條的規(guī)定，被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。據(jù)此可知，不滿十八周歲的人不構(gòu)成累犯。

10、關(guān)于緩刑的適用，下列哪一選項是錯誤的？

A.被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)再犯罪的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，且不得再次宣告緩刑

B.對于被宣告緩刑的犯罪分子，可以同時禁止其從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人

C.對于黑社會性質(zhì)組織的首要分子，不得適用緩刑

D.被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)由公安機關(guān)考察，所在單位或者基層組織予以配合

【答案】D

【解析】本題考查緩刑的相關(guān)規(guī)定。

A選項，《刑法》第七十七條第一款規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。據(jù)此可知，被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)再犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，將前罪和后犯的新罪進行數(shù)罪并罰。另外，《刑法修正案（八）》第十一條第一款規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。據(jù)此可知，適用緩刑必須符合的條件之一是“沒有再犯罪的危險”，行為人被宣告緩刑后，在考驗期內(nèi)再犯罪的，說明其人身危險性嚴(yán)重，有再次犯罪的危險，難以改造，不符合緩刑的適用條件，不得再次宣告緩刑。A項正確不應(yīng)選。

B選項，《刑法修正案（八）》第十一條第二款規(guī)定，宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。B項正確不應(yīng)選。

C選項，《刑法修正案（八）》第十二條規(guī)定，將第七十四條修改為：對于累犯和犯罪集團的首要分子，不適用緩刑。黑社會性質(zhì)組織屬于犯罪集團，因此，對于黑社會性質(zhì)組織的首要分子不得適用緩刑。B項正確不應(yīng)選。

D選項，《刑法修正案（八）》第十三條規(guī)定，將第七十六條修改為：對宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正，如果沒有本法第七十七條規(guī)定的情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。據(jù)此可知，在《刑法修正案(八）》的修改中刪除了原來由公安機關(guān)考察的規(guī)定。D項錯誤應(yīng)選。