2011年司法考試真題卷二答案及解析（1）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第一部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1、關(guān)于社會主義法治理念與罪刑法定的表述，下列哪一理解是不準(zhǔn)確的？

A.依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容，罪刑法定是依法治國在刑法領(lǐng)域的集中體現(xiàn)

B.權(quán)力制約是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)力制約

C.人民民主是依法治國的政治基礎(chǔ)，罪刑法定同樣以此為思想基礎(chǔ)

D.執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，網(wǎng)民對根據(jù)《刑法》規(guī)定作出的判決持異議時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民意判決

【答案】D

【解析】

本題考查對罪刑法定原則的理解。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是“法無明文規(guī)定不為罪”，“法無明文規(guī)定不處罰”，該原則的思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義：民主主義要求，什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須由人民群眾決定，具體表現(xiàn)為由人民群眾選舉產(chǎn)生的立法機關(guān)來決定；尊重人權(quán)主義要求，為了保障公民的自由，必須使得公民能夠事先預(yù)測自己行為的性質(zhì)與后果，故什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須在事前明文規(guī)定。

A選項，依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容，是我們黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理的基本方略。對社會的治理是依照法律進行的，故法律必須明確，刑法是刑事領(lǐng)域?qū)κ裁词欠缸?，對犯罪如何處罰的具體規(guī)定。因此，可以說罪刑法定是依法治國在刑法領(lǐng)域的集中體現(xiàn)。A項正確不應(yīng)選。

B選項，依法治國的關(guān)鍵在于依法制權(quán)規(guī)范約束公權(quán)力，防止其濫用和擴張，保障人民利益。罪刑法定原則產(chǎn)生的思想淵源是三權(quán)分立說與心理強制說。三權(quán)分立說主張政府的行政、立法與司法職權(quán)范圍要分明，以免濫用權(quán)力。其核心是立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)相互獨立、互相制衡。因此，罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)力制約。B項正確不應(yīng)選。

C選項，人民民主的本質(zhì)就是人民當(dāng)家作主，人民民主是依法治國的政治基礎(chǔ)和政治前提。刑法是由人民群眾選舉產(chǎn)生的立法機關(guān)制定的，其思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義。C項正確不應(yīng)選。

D選項，執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，執(zhí)法為民最基本的要求就是尊重和保障人權(quán)，切實維護公民的合法權(quán)利，對法律沒有規(guī)定為犯罪的行為不得處罰。我國《刑法》第三條規(guī)定，法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。如果依照“網(wǎng)民的意見”判決，不但違反了罪刑法定的原則，也會降低法律的權(quán)威性。D項錯誤應(yīng)選。

2、某孤兒院為謀取單位福利，分兩次將38名孤兒交給國外從事孤兒收養(yǎng)的中介組織，共收取30余萬美元的“中介費”、“勞務(wù)費”。關(guān)于本案，下列哪一選項符合依法治國的要求？

A.因《刑法》未將此行為規(guī)定為犯罪，便不能由于本案社會影響重大，就以刑事案件查處

B.本案可追究孤兒院及其主管人員、直接責(zé)任人的刑事責(zé)任，以利于促進政治效果與社會效果的統(tǒng)一

C.報請全國人大常委會核準(zhǔn)后，本案可作為單位拐賣兒童犯罪處理，以利于進一步發(fā)揮法律維護社會穩(wěn)定的作用

D.可追究主管人員與其他直接責(zé)任人的刑事責(zé)任，以利于促進法律效果、政治效果與社會效果的統(tǒng)一

【答案】D

【解析】

本題主要考查單位犯罪的處罰。《刑法》第二百四十條第一款第（八）規(guī)定，將婦女、兒童賣往境外的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。本題中，孤兒院將38名兒童交給國外從事孤兒收養(yǎng)的中介組織，收取所謂的“中介費”，實際上就是變相的買賣兒童，侵害了我國公民的人身權(quán)，拐賣婦女兒童罪沒有規(guī)定為單位犯罪，因此，依據(jù)我國刑法的規(guī)定，該單位主管人員與其直接責(zé)任人員應(yīng)受到刑罰處罰，以體現(xiàn)我國法治社會維護公民合法權(quán)益的目的。A、B、C項錯誤，D項正確。

3、關(guān)于因果關(guān)系，下列哪一選項是錯誤的？

A.甲將被害人衣服點燃，被害人跳河滅火而溺亡。甲行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

B.乙在被害人住宅放火，被害人為救嬰兒沖入宅內(nèi)被燒死。乙行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

C.丙在高速路將被害人推下車，被害人被后面車輛軋死。丙行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

D.丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關(guān)系

【答案】D

【解析】

本題考查刑法上的因果關(guān)系。根據(jù)因果關(guān)系認(rèn)定的條件說，當(dāng)行為與結(jié)果之間存在著沒有前者就沒有后者的條件關(guān)系時，前者就是后者的原因。

A選項，若甲沒有將被害人的衣服點燃，被害人就不會為滅火而跳入河中溺水身亡。因此，甲的行為與被害人死亡之間具有因果關(guān)系。A項正確不應(yīng)選。

B選項，倘若沒有乙的放火行為，被害人就不會冒死沖入大火中，也就不會被燒死。因此，乙的行為與被害人的死亡之間具有因果關(guān)系。B項正確不應(yīng)選。

C選項，丙在高速公路上將被害人推下車，才導(dǎo)致被害人被后面的車輛軋死。因此，丙的行為與被害人死亡之間存在因果關(guān)系。C項正確不應(yīng)選。

D選項，雖然丁的行為給被害人的身體造成了傷害，但被害人的死亡是其自己的行為所致，并不是因為丁的傷害直接造成的。因此，不能認(rèn)定二者之間存在因果關(guān)系。D項錯誤應(yīng)選。

4、甲患抑郁癥欲自殺，但無自殺勇氣。某晚，甲用事前準(zhǔn)備的刀猛刺路人乙胸部，致乙當(dāng)場死亡。隨后，甲向司法機關(guān)自首，要求司法機關(guān)判處其死刑立即執(zhí)行。對于甲責(zé)任能力的認(rèn)定，下列哪一選項是正確的？

A.抑郁癥屬于嚴(yán)重精神病，甲沒有責(zé)任能力，不承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

B.抑郁癥不是嚴(yán)重精神病，但甲的想法表明其沒有責(zé)任能力，不承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

C.甲雖患有抑郁癥，但具有責(zé)任能力，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

D.甲具有責(zé)任能力，但患有抑郁癥，應(yīng)當(dāng)對其從輕或者減輕處罰

【答案】C

【解析】

刑事責(zé)任能力是指行為人對自己行為的辨認(rèn)和控制能力。辨認(rèn)能力是指行為人認(rèn)識自己特定行為的性質(zhì)、結(jié)果與意義的能力，而控制能力是指行為人支配自己實施或者不實施特定行為的能力。

A、B、C選項考查刑事責(zé)任能力，《刑法》第十八條第一款規(guī)定，精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時候，由政府強制醫(yī)療。據(jù)此可知，精神病人在不能辨認(rèn)或控制自己行為能力的情況下造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，才不承擔(dān)刑事責(zé)任。本題中，甲能認(rèn)識到自己殺人的行為是違法的，而且，其也知道殺人是要負刑事責(zé)任的，只是因為自己患抑郁癥想自殺但沒有勇氣，因此希望通過殺人獲刑達到死亡的目的，并將該行為付諸實施，不屬于該條規(guī)定的不負刑事責(zé)任的“精神病人”。因此，甲應(yīng)對其故意殺人的行為承擔(dān)刑事責(zé)任。A、B項錯誤，C項正確。

D選項考查量刑情結(jié)?！缎谭ā返诹邨l第一款規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。據(jù)此可知，甲存在自首情節(jié)，可以（而非“應(yīng)當(dāng)”）對其從輕或減輕處罰。另外，可以對其從輕或減輕處罰是因為其存在自首情節(jié)，而不是因為其患有抑郁癥。D項錯誤。

5、關(guān)于故意的認(rèn)識內(nèi)容，下列哪一選項是錯誤的？

A.成立故意犯罪，不要求行為人認(rèn)識到自己行為的違法性

B.成立販賣淫穢物品牟利罪，要求行為人認(rèn)識到物品的淫穢性

C.成立嫖宿幼女罪，要求行為人認(rèn)識到賣淫的是幼女

D.成立為境外非法提供秘密罪，要求行為人認(rèn)識到對方是境外的機構(gòu)、組織或者個人，沒有認(rèn)識到而非法提供秘密的，不成立任何犯罪

【答案】D

【解析】

《刑法》第十四條第一款規(guī)定，明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。犯罪故意包括認(rèn)識因素和意志因素兩個方面的內(nèi)容。犯罪故意的認(rèn)識因素是對犯罪構(gòu)成客觀事實特征的認(rèn)識，具體包括三方面的內(nèi)容：（1）對犯罪客體或犯罪對象情況的認(rèn)識；（2）對行為性質(zhì)的認(rèn)識；（3）對危害結(jié)果的認(rèn)識。

A選項，對行為性質(zhì)的認(rèn)識包括對其行為的內(nèi)容、作用的認(rèn)識。對行為性質(zhì)的認(rèn)識是否包括對違法性的認(rèn)識是一個理論上存在較大分歧的問題。根據(jù)我國的實踐情況，一般來講，認(rèn)識到行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果因而具有社會危害性，自然也會知道這種行為是法律所禁止的。所以沒有必要把違法性認(rèn)識作為犯罪故意的內(nèi)容，以防止行為人借此逃避制裁。因此，一般來講，成立故意犯罪，不要求行為人認(rèn)識到自己行為的違法性。A項正確。

B選項，認(rèn)識某種犯罪客體的事實情況，是成立某種犯罪故意的條件之一。如果行為人沒有認(rèn)識到其行為所侵犯的客體，就不可能具備該種犯罪故意。因此，成立販賣淫穢物品牟利罪，要求行為人必須認(rèn)識到自己販賣的是淫穢的物品并且具有牟利的目的，否則不成立本罪。B項正確。

C選項，嫖宿幼女罪已廢止，此選項已無意義。

D選項，為境外非法提供秘密罪，要求行為人必須明知自己所掌握的是秘密或情報，而故意為境外機構(gòu)、組織、個人非法提供，但倘若不知道對方為境外機構(gòu)、組織、個人而提供的，可能成立故意或過失泄露秘密罪，而不是不成立任何犯罪。D項錯誤。

6、關(guān)于過失犯的論述，下列哪一選項是錯誤的？

A.只有實際發(fā)生危害結(jié)果時，才成立過失犯

B.認(rèn)識到可能發(fā)生危害結(jié)果，但結(jié)果的發(fā)生違背行為人意志的，成立過失犯

C.過失犯罪，法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任。這里的“法律”不限于刑事法律

D.過失犯的刑事責(zé)任一般輕于與之對應(yīng)的故意犯的刑事責(zé)任

【答案】C

【解析】本題考查過失犯罪。

A選項，《刑法》第十五條第一款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。因此，過失犯罪必須以犯罪結(jié)果的發(fā)生作為成立犯罪的條件，否則，僅有過失而沒有危害結(jié)果的，不成立犯罪。A項正確不應(yīng)選。

B選項，過失犯對結(jié)果的發(fā)生既不是希望的，也不是放任的，結(jié)果的發(fā)生一定是違背行為人意志的。B項正確不應(yīng)選。

C選項，《刑法》第十五條第二款規(guī)定，過失犯罪，法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任。因刑事責(zé)任只有在刑法中才有規(guī)定，因此，這里的“法律”僅限于“刑事法律”，而不是泛指任何法律。C項錯誤應(yīng)選。

D選項，過失犯罪是因行為人的過失導(dǎo)致的，犯罪結(jié)果的發(fā)生不是行為人希望的結(jié)果，這與故意犯罪中行為人積極追求或放任不同。根據(jù)刑法的主客觀一致原則，法律對過失犯的處罰一般比與之對應(yīng)的故意犯刑事責(zé)任較輕。D項正確不應(yīng)選。

7、乙基于強奸故意正在對婦女實施暴力，甲出于義憤對乙進行攻擊，客觀上阻止了乙的強奸行為。觀點：①正當(dāng)防衛(wèi)不需要有防衛(wèi)認(rèn)識②正當(dāng)防衛(wèi)只需要防衛(wèi)認(rèn)識，即只要求防衛(wèi)人認(rèn)識到不法侵害正在進行③正當(dāng)防衛(wèi)只需要防衛(wèi)意志，即只要求防衛(wèi)人具有保護合法權(quán)益的意圖④正當(dāng)防衛(wèi)既需要有防衛(wèi)認(rèn)識，也需要有防衛(wèi)意志結(jié)論：A.甲成立正當(dāng)防衛(wèi)B.甲不成立正當(dāng)防衛(wèi)就上述案情，觀點與結(jié)論對應(yīng)正確的是哪一選項？

A.觀點①觀點②與a結(jié)論對應(yīng)；觀點③觀點④與b結(jié)論對應(yīng)

B.觀點①觀點③與a結(jié)論對應(yīng)；觀點②觀點④與b結(jié)論對應(yīng)

C.觀點②觀點③與a結(jié)論對應(yīng)；觀點①觀點④與b結(jié)論對應(yīng)

D.觀點①觀點④與a結(jié)論對應(yīng)；觀點②觀點③與b結(jié)論對應(yīng)

【答案】A

【解析】本題考查正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成。

解題關(guān)鍵是弄清出題人的意圖（所問為何），不要受正當(dāng)防衛(wèi)既有定論觀點（必須有防衛(wèi)認(rèn)識和防衛(wèi)意志）的影響。題干交代案例中，甲認(rèn)識到不法侵害正在發(fā)生（有防衛(wèi)認(rèn)識），出于義憤攻擊乙（非為保護他人合法權(quán)益，無防衛(wèi)意志），客觀上制止了不法侵害（產(chǎn)生了正當(dāng)防衛(wèi)的效果），如果正當(dāng)防衛(wèi)沒有防衛(wèi)認(rèn)識要求（觀點①）或僅有防衛(wèi)認(rèn)識要求（觀點②），則甲的行為均能成立正當(dāng)防衛(wèi)（結(jié)論A）；一旦正當(dāng)防衛(wèi)有防衛(wèi)意志的要求（觀點③和觀點④），則甲的行為便不成立正當(dāng)防衛(wèi)（結(jié)論B）。A項正確，B、C、D項錯誤。

8、經(jīng)被害人承諾的行為要排除犯罪的成立，至少符合下列4個條件：①被害人對被侵害的_____具有處分權(quán)限②被害人對所承諾的_____的意義、范圍具有理解能力③承諾出于被害人的_____意志④被害人必須有_____的承諾下列哪一選項與題干空格內(nèi)容相匹配？

A.法益——事項——現(xiàn)實——真實

B.事項——法益——現(xiàn)實——真實

C.事項——法益——真實——現(xiàn)實

D.法益——事項——真實——現(xiàn)實

【答案】D

【解析】本題考查被害人承諾。

被害人的承諾在符合一定條件時，可以排除損害被害人法益的行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時，才能排除犯罪的成立：（1）承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)；（2）承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；（3）承諾必須出于被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；（4）必須存在現(xiàn)實的承諾；（5）承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效；（6）經(jīng)承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。A、B、C項錯誤，D項正確。

9、2009年1月，甲（1993年4月生）因搶劫罪被判處有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？

A.根據(jù)從舊兼從輕原則，本案不適用《刑法修正案（八）》

B.對甲故意殺人的行為，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

C.甲在審判時已滿18周歲，可以適用死刑

D.甲構(gòu)成累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰

【答案】B

【解析】本題主要考查《刑法修正案（八）》的有關(guān)內(nèi)容及關(guān)于未成年人犯罪的特殊規(guī)定。

A選項考查刑法的溯及力，《中華人民共和國刑法修正案（八）時間效力問題的解釋》（簡稱《刑法修正案（八）時間效力問題的解釋》，下同）第三條第一款規(guī)定，被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規(guī)定；但是，前罪實施時不滿十八周歲的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規(guī)定。本題中，甲實施前罪時不滿18周歲，其是否構(gòu)成累犯，應(yīng)適用修正后第六十五條的規(guī)定，即適用《刑法修正案（八）》的規(guī)定。A項錯誤。

B選項，《刑法》第十七條第三款規(guī)定，已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。B項正確。

C選項，《刑法》第四十九條第一款規(guī)定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。本題中，甲犯罪時不滿18周歲，不應(yīng)適用死刑。注意，是犯罪時不滿十八周歲，而不是審判時。C項錯誤。

D選項，根據(jù)《刑法修正案（八）》對第六十五條的規(guī)定，被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。據(jù)此可知，不滿十八周歲的人不構(gòu)成累犯。

10、關(guān)于緩刑的適用，下列哪一選項是錯誤的？

A.被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)再犯罪的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，且不得再次宣告緩刑

B.對于被宣告緩刑的犯罪分子，可以同時禁止其從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人

C.對于黑社會性質(zhì)組織的首要分子，不得適用緩刑

D.被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)由公安機關(guān)考察，所在單位或者基層組織予以配合

【答案】D

【解析】本題考查緩刑的相關(guān)規(guī)定。

A選項，《刑法》第七十七條第一款規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。據(jù)此可知，被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)再犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，將前罪和后犯的新罪進行數(shù)罪并罰。另外，《刑法修正案（八）》第十一條第一款規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。據(jù)此可知，適用緩刑必須符合的條件之一是“沒有再犯罪的危險”，行為人被宣告緩刑后，在考驗期內(nèi)再犯罪的，說明其人身危險性嚴(yán)重，有再次犯罪的危險，難以改造，不符合緩刑的適用條件，不得再次宣告緩刑。A項正確不應(yīng)選。

B選項，《刑法修正案（八）》第十一條第二款規(guī)定，宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。B項正確不應(yīng)選。

C選項，《刑法修正案（八）》第十二條規(guī)定，將第七十四條修改為：對于累犯和犯罪集團的首要分子，不適用緩刑。黑社會性質(zhì)組織屬于犯罪集團，因此，對于黑社會性質(zhì)組織的首要分子不得適用緩刑。B項正確不應(yīng)選。

D選項，《刑法修正案（八）》第十三條規(guī)定，將第七十六條修改為：對宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正，如果沒有本法第七十七條規(guī)定的情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。據(jù)此可知，在《刑法修正案(八）》的修改中刪除了原來由公安機關(guān)考察的規(guī)定。D項錯誤應(yīng)選。