2011年司法考試真題卷一答案及解析（9）

希賽網(wǎng)為大家整理了2011年司法考試真題答案及解析，以下為卷一第九部分。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

81、72歲村民甲以其子乙長期不提供衣食、不送醫(yī)院治病為由，訴請法院判令乙履行贍養(yǎng)義務。為宣傳法律，教育群眾，法院決定將該案在當事人所在村莊公開審理，村民均可旁聽。乙提出法院侵犯其隱私，剝奪其司法民主方面的有關權利。下列哪些說法是正確的？

A.司法民主要求所有案件均應無例外公開審理，以促進人民當家作主權利的實現(xiàn)

B.法院就地審理體現(xiàn)了司法目的民主，體現(xiàn)司法為民理念

C.法院公開審判遵循了司法公開制度的規(guī)定，符合司法程序民主要求

D.法院就地審理未經(jīng)乙同意，違反司法主體民主和司法體制民主

【答案】BC

【解析】

民主性是指司法應充分體現(xiàn)人民的意志和利益，審判活動應體現(xiàn)民主性，并應受到人民的有效監(jiān)督。司法的民主性是我國社會主義司法的本質(zhì)所在，它要求司法審判人員應當以對人民高度負責的精神，主持正義、維護公正、清正廉潔、秉公執(zhí)法，并且要自覺接受人民的監(jiān)督。

A選項，并非所有案件均應公開審理，特定案件根據(jù)法律規(guī)定應當不公開審理，如涉及秘密的案件。A項錯誤。

B選項，本題中法院為宣傳法律、教育群眾而就地公開審判，體現(xiàn)了司法目的的民主，體現(xiàn)司法為民理念。B項正確。

C選項，根據(jù)法律規(guī)定，除特定案件外，民事案件一律公開審判，因此，法院公開審判遵循了司法公開制度的規(guī)定，符合司法程序民主要求。C項正確。

D選項，本案不屬于依法不公開審理的案件，因此，根據(jù)法律規(guī)定，應當公開審理。D項錯誤。

82、甲乙兩國協(xié)議將其邊界領土爭端提交聯(lián)合國國際法院。國際法院作出判決后，甲國拒不履行判決確定的義務。根據(jù)《國際法院規(guī)約》，關于乙國，下列哪一說法是正確的？

A.可申請國際法院指令甲國國內(nèi)法院強制執(zhí)行

B.可申請由國際法院強制執(zhí)行

C.可向聯(lián)合國安理會提出申訴，請求由安理會作出建議或決定采取措施執(zhí)行判決

D.可向聯(lián)大法律委員會提出申訴，由法律委員會決定采取行動執(zhí)行判決

【答案】C

【解析】本題主要考察法院方式解決國際爭端。

《國際法院規(guī)約》規(guī)定，如有一方拒不執(zhí)行判決，他方得向安理會提出申訴，安理會可以作出有關建議或決定采取措施執(zhí)行判決。故A、B、D項錯誤，C項正確。

83、關于司法公正及實體公正、程序公正問題的理解，下列哪些表述是正確的？

A.司法公正是法治的組成部分和基本內(nèi)容，是民眾對法制的必然要求，司法公正包括實體公正和程序公正兩個方面

B.追求實體公正，是我國司法制度和法律職業(yè)道德的基本準則，主要指努力發(fā)現(xiàn)案件事實真相和正確適用實體法律

C.程序公正包括當事人平等地參與、嚴格遵循法定程序及法官的居中裁判等，保證當事人受到公平對待

D.根據(jù)形勢及效率需要，可在有關司法過程中將“類推”和“自由心證”作為司法公正的補充手段

【答案】ABC

【解析】

司法公正是指司法權運作過程中各種因素達到的理想狀態(tài)，是現(xiàn)代社會政治民主、進步的重要標志，也是現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定的重要保證。它是法律的自身要求，也是依法治國的要求，其基本內(nèi)涵是要求在司法活動的過程和結果中體現(xiàn)公平、平等、正當、正義的精神。

A選項，公正是法治的靈魂和核心，司法公正是法治精神的內(nèi)在要求，司法公正是法治的組成部分和基本內(nèi)容，是民眾對法制的必然要求。其中，司法公正包括實體公正和程序公正。A項正確。

B、C選項，司法公正包括實體公正和程序公正。實體公正，主要是指案件事實真相的發(fā)現(xiàn)和對實體法的正確適用，其中發(fā)現(xiàn)案件事實真相是正確適用實體法的前提，這就要求首先必須正確地認定案件事實。程序公正主要是指司法程序具有正當性和合理性，當事人在司法過程中受到公平的對待。B、C項正確。

D選項，司法應當節(jié)約成本，提高效率，但必須堅持以公正為前提?！邦愅啤焙汀白杂尚淖C”違背了法治精神，應當排除類推的適用。D項錯誤。

84、在某涉外合同糾紛案件審判中，中國法院確定應當適用甲國法律。關于甲國法的查明和適用，下列哪一說法是正確的？

A.當事人選擇適用甲國法律的，法院應當協(xié)助當事人查明該國法律

B.該案適用的甲國法包括該國的法律適用法

C.不能查明甲國法的，適用中華人民共和國法律

D.不能查明甲國法的，駁回當事人的訴訟請求

【答案】C

【解析】本題主要考查關于外國法的查明和適用。

A選項考查外國法的查明，《涉外民事關系法律適用法》第十條第一款規(guī)定，涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的，應當提供該國法律。A項錯誤。

B選項考查外國法的適用，《涉外民事關系法律適用法》第九條規(guī)定，涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。B項錯誤。

C選項和D選項考查無法查明外國法時的處理方法，《涉外民事法律關系適用法》第十條第二款規(guī)定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。據(jù)此可知，不能查明甲國法的，直接適用中國法律，而非駁回當事人的訴訟請求。C項正確，D項錯誤。

85、法學院同學就我國法律職業(yè)道德規(guī)范進行討論。甲認為：①法律職業(yè)道德一般包括職業(yè)道德意識、職業(yè)道德行為和職業(yè)道德規(guī)范3個層次；②法官職業(yè)道德的核心是公正、廉潔、為民。乙認為：①如果缺乏無私奉獻、敬業(yè)獻身的精神，法律職業(yè)人員很容易進行“權力尋租”；②加強公證員職業(yè)道德建設是維護和增強公證公信力的保障。丙認為：①法律職業(yè)人員的社會義務和道德要求不應高于一般社會成員；②直接影響律師職業(yè)形象的執(zhí)業(yè)外行為受到律師職業(yè)道德的約束。對此，下列哪些選項是不能成立的？

A.甲①和乙②的說法均正確

B.甲②和丙②的說法均錯誤

C.甲①、乙①和丙①的說法均正確

D.甲②、乙①和丙①的說法均錯誤

【答案】BCD

【解析】

關于甲的說法：

法律職業(yè)道德一般包括職業(yè)道德意識、職業(yè)道德行為和職業(yè)道德規(guī)則3個層次。甲①說法正確。

法官職業(yè)道德的核心是公正、廉潔、為民。甲②說法正確。

關于乙的說法：

如果缺乏無私奉獻、敬業(yè)獻身的精神，法律職業(yè)人員很容易進行“權力尋租”。乙①說法正確。

加強公證員職業(yè)道德建設是維護和增強公證公信力的保障，乙②說法正確。

關于丙的說法：

法律職業(yè)人員的社會義務和道德要求不應高于一般社會成員。丙①說法錯誤。對法律職業(yè)人員的社會義務和道德要求要高于一般社會成員。

直接影響律師職業(yè)形象的執(zhí)業(yè)外行為受到律師職業(yè)道德的約束。丙②說法正確。

綜上所述，甲①甲②、乙①乙②和丙②說法正確。

A項正確不選，B、C、D項錯誤應選。

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

86、甲國A公司和乙國B公司共同出資組建了C公司，C公司注冊地和主營業(yè)地均在乙國，同時在甲國、乙國和中國設有分支機構，現(xiàn)涉及中國某項業(yè)務訴諸中國某法院。根據(jù)我國相關法律規(guī)定，該公司的民事行為能力應當適用哪國法律？

A.甲國法

B.乙國法

C.中國法

D.乙國法或者中國法

【答案】B

【解析】本題主要考查我國關于法人權利能力和行為能力法律適用的規(guī)則。

《涉外民事關系法律適用法》第十四條規(guī)定，法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。本案中，“C公司注冊地和主營業(yè)地均在乙國”，因此，確定其民事行為能力應當適用乙國法。故A、C、D項錯誤，B項正確。

87、臺灣地區(qū)甲公司因合同糾紛起訴大陸乙公司，臺灣地區(qū)法院判決乙公司敗訴。乙公司在上海和北京均有財產(chǎn)，但未執(zhí)行該判決。關于該判決的執(zhí)行，下列哪一選項是正確的？

A.甲公司向上海和北京的中級人民法院申請認可該判決的，由最先立案的中級人民法院管轄

B.該判決效力低于人民法院作出的生效判決

C.甲公司申請財產(chǎn)保全的，人民法院可以要求其提供有效的擔保；不提供擔保的，視情況決定是否準予財產(chǎn)保全

D.甲公司申請認可該判決的，應當在判決效力確定后1年內(nèi)提出

【答案】A

【解析】本題主要考查中國內(nèi)地與臺灣地區(qū)相互執(zhí)行法院判決的有關內(nèi)容。

A選項考查對臺灣地區(qū)法院民事判決的案件認可的管轄，《較高人民法院關于認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)法院民事判決的規(guī)定》第四條規(guī)定，申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決的案件，由申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被申請人住所地、經(jīng)常居住地、財產(chǎn)所在地中級人民法院或者專門人民法院受理。

申請人向兩個以上有管轄權的人民法院申請認可的，由最先立案的人民法院管轄。故A項正確。

B選項考查經(jīng)認可的臺灣地區(qū)法院民事判決的案件的法律效力?！遁^高人民法院關于認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)法院民事判決的規(guī)定》第十七條規(guī)定，經(jīng)人民法院裁定認可的臺灣地區(qū)法院民事判決，與人民法院作出的生效判決具有同等效力。

故B項錯誤。

C選項考查財產(chǎn)保全。《民事訴訟法》第一百條第二款規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。因此并非為視情況決定是否準予財產(chǎn)保全，故C項錯誤。

D選項考查申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決的要求?！遁^高人民法院關于認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)法院民事判決的規(guī)定》第九條規(guī)定，申請人申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決，應當提供相關證明文件，以證明該判決真實并且已經(jīng)生效。并未對生效后的期限作出規(guī)定，因此D項錯誤。

88、《涉外民事關系法律適用法》規(guī)定：結婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。該規(guī)定屬于下列哪一種沖突規(guī)范？

A.單邊沖突規(guī)范

B.重疊適用的沖突規(guī)范

C.無條件選擇適用的沖突規(guī)范

D.有條件選擇適用的沖突規(guī)范

【答案】D

【解析】本題考查沖突規(guī)范的類型。

A選項考查單邊沖突規(guī)范，其是指直接規(guī)定適用某國法律的沖突規(guī)范。它既可以明確指出適用內(nèi)國法，也可以直接規(guī)定只適用外國法。本條規(guī)定了多個系屬，屬于選擇適用的沖突規(guī)范。A項錯誤。

B選項考查重疊適用的沖突規(guī)范，其是指其系屬中有兩個或兩個以上，并且同時適用于某種民商事法律關系的沖突規(guī)范。重疊性沖突規(guī)范所規(guī)定的必須重疊適用的兩個準據(jù)法中，常常有一個是法院地法。之所以如此，無非是出于法院地的公共秩序不致被破壞的考慮。本條沒有規(guī)定同時適用兩種或兩種以上的法律，故不屬于重疊適用的沖突規(guī)范。B項錯誤。

C選項和D選項考查選擇使用的沖突規(guī)范。選擇適用的沖突規(guī)范，是指其系屬有兩個或兩個以上的，但只能選擇其中之一來調(diào)整民商事法律關系的沖突規(guī)范。由于允許選擇的方式和條件不同，這種規(guī)范又可再分為兩種：（1）無條件選擇適用的沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，各系屬所提供的可供選擇的法律具有同等價值，并無主次輕重之分。（2）有條件選擇適用的沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，可供選擇的法律有主次輕重之分，只允許依次序或有條件的選擇其一作為國際民商事法律關系的準據(jù)法。本條規(guī)定就有一個先后選擇適用的次序，因此，屬于有條件選擇適用的沖突規(guī)范。C項錯誤，D項正確。

89、中國某法院受理一涉外民事案件后，依案情確定應當適用甲國法。但在查找甲國法時發(fā)現(xiàn)甲國不同州實施不同的法律。關于本案，法院應當采取下列哪一做法？

A.根據(jù)意思自治原則，由當事人協(xié)議決定適用甲國哪個州的法律

B.直接適用甲國與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系的州法律

C.首先適用甲國區(qū)際沖突法確定準據(jù)法，如甲國沒有區(qū)際沖突法，適用中國法律

D.首先適用甲國區(qū)際沖突法確定準據(jù)法，如甲國沒有區(qū)際沖突法，適用與案件有最密切聯(lián)系的州法律

【答案】B

【解析】本題考查涉外民商事關系的法律適用。

《涉外民事關系法律適用法》第六條規(guī)定，涉外民事關系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。故A、C、D項錯誤，B項正確。

90、中國甲公司通過海運從某國進口一批服裝，承運人為乙公司，提單收貨人一欄寫明“憑指示”。甲公司持正本提單到目的港提貨時，發(fā)現(xiàn)貨物已由丙公司以副本提單加保函提取。甲公司與丙公司達成了貨款支付協(xié)議，但隨后丙公司破產(chǎn)。甲公司無法獲賠，轉(zhuǎn)而向乙公司索賠。根據(jù)我國相關法律規(guī)定，關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.本案中正本提單的轉(zhuǎn)讓無需背書

B.貨物是由丙公司提走的，故甲公司不能向乙公司索賠

C.甲公司與丙公司雖已達成貨款支付協(xié)議，但未得到賠付，不影響甲公司要求乙公司承擔責任

D.乙公司應當在責任限制的范圍內(nèi)承擔因無單放貨造成的損失

【答案】C

【解析】本題主要考查提單的有關內(nèi)容。

A選項考查提單的轉(zhuǎn)讓?！逗Ｉ谭ā返谄呤艞l第（二）規(guī)定，指示提單：經(jīng)過記名背書或者空白背書轉(zhuǎn)讓。本案中，正本提單收貨人一欄寫明“憑指示”，該提單屬于提示提單，因此，其轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過背書。A項錯誤。

B、C項考查無正本提單交付貨物的法律責任。《較高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》（簡稱《無正本提單交付貨物案件適用法律問題的規(guī)定》，下同）第十一條規(guī)定，正本提單持有人可以要求無正本提單交付貨物的承運人與無正本提單提取貨物的人承擔連帶賠償責任。B項錯誤，C項正確。

D選項考查無正本提單交付貨物的責任范圍?！稛o正本提單交付貨物案件適用法律問題的規(guī)定》第六條規(guī)定，承運人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的賠償額，按照貨物裝船時的價值加運費和保險費計算。D項錯誤。