2012年司法考試真題卷三答案及解析（3）

希賽網(wǎng)為大家整理了2012年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第三部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

21、甲聘請乙負責照看小孩，丙聘請丁做家務(wù)。甲和丙為鄰居，乙和丁為好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯(lián)系不上甲的親屬，急將甲送往醫(yī)院，并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的？

A.乙將甲送往醫(yī)院的行為屬于無因管理

B.丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構(gòu)成侵權(quán)行為

C.丙應(yīng)當承擔甲小孩的醫(yī)療費

D.乙和丁對甲小孩的醫(yī)療費承擔連帶責任

【答案】A

【知識點】無因管理勞務(wù)提供者致人損害

【解析】

A項考查無因管理。甲聘請乙負責照看小孩，甲突生急病昏迷不醒，乙聯(lián)系不上甲的親屬，急將甲送往醫(yī)院。乙對甲并無法定或約定的照顧義務(wù)，為甲的利益，將甲送至醫(yī)院，符合本人的意思，屬于正當?shù)臒o因管理。故A項正確。

B項考查委托合同。乙將甲的小孩委托給丁臨時照看，雙方存在委托合同關(guān)系，丁基于委托合同對甲的小孩進行照看，存在約定的義務(wù)，不構(gòu)成無因管理。故B項錯誤。

C項考查勞務(wù)提供者致人損害。丙和丁之間存在勞務(wù)關(guān)系，勞務(wù)提供者因勞務(wù)致人損害的，勞務(wù)接受者承擔侵權(quán)責任。但丁疏于照看，只是甲的小孩在玩耍中受傷，不屬于丙和丁之間的勞務(wù)關(guān)系范圍，丙不對丁的致害行為承擔責任。故C項錯誤。

D項考查連帶責任。乙對甲的小孩損害的發(fā)生沒有過錯，無須承擔責任，更不會和丁承擔連帶責任。故D項錯誤。

22、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產(chǎn)分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金剛經(jīng)解說》的發(fā)表權(quán)；甲的個人存款。甲死后，在遺產(chǎn)分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是正確的？

A.房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有

B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應(yīng)歸寺院所有

C.甲撰寫的《金剛經(jīng)解說》屬于職務(wù)作品，為保護寺院的利益，其發(fā)表權(quán)應(yīng)歸寺院所有

D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應(yīng)屬寺院財產(chǎn)，為維護宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應(yīng)歸寺院所有

【答案】A

【知識點】遺產(chǎn)

【解析】

房產(chǎn)系乙寺院出資購買，只是登記在甲名下，寺院并無贈與之意思，故寺院應(yīng)為房產(chǎn)之事實上所有權(quán)人，A項正確。甲之微博賬號，屬于網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，甲對此享有權(quán)益，屬于其合法財產(chǎn)，丙可以繼承，故B項錯誤。甲撰寫的《金剛經(jīng)解說》是否屬于職務(wù)作品并不明確，即使屬于職務(wù)作品，著作權(quán)也歸甲享有，寺院只是在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有權(quán)優(yōu)先使用，故C項錯誤。出家不屬于民事法律事實，不會導致民事法律關(guān)系變動，故其個人存款不因出家之行為而發(fā)生物權(quán)變動，故D項錯誤。

23、甲與乙結(jié)婚多年后，乙患重大疾病需要醫(yī)治，甲保管夫妻共同財產(chǎn)但拒絕向乙提供治療費，致乙疾病得不到及時治療而惡化。下列哪一說法是錯誤的？

A.乙在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，有權(quán)起訴請求分割夫妻共同財產(chǎn)

B.乙有權(quán)提出離婚訴訟并請求甲損害賠償

C.乙在離婚訴訟中有權(quán)請求多分夫妻共同財產(chǎn)

D.乙有權(quán)請求公安機關(guān)依照《治安管理處罰法》對甲予以行政處罰

【答案】C

【知識點】夫妻共同財產(chǎn)分割離婚損害賠償

【解析】

《婚姻法解釋三》第4條規(guī)定：“第四條婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財產(chǎn)的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權(quán)人利益的除外：(一)一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴重損害夫妻共同財產(chǎn)利益行為的；(二)一方負有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費用的?！惫蔄項正確。虐待、遺棄構(gòu)成法定離婚理由，無過錯方并可主張離婚損害賠償。故B項正確?！痘橐龇ā返?7條規(guī)定：“離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。”本題中并無應(yīng)當不分或少分之情形，故C項錯誤，應(yīng)選。《婚姻法》第47條第三款規(guī)定：“實施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請求的，公安機關(guān)應(yīng)當依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰?！惫蔇項正確。

24、甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死后遺產(chǎn)全部歸乙。乙一直細心照料甲。后甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年后甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務(wù)，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？

A.遺贈撫養(yǎng)協(xié)議有效

B.協(xié)議部分無效，丙可以繼承甲的一半遺產(chǎn)

C.協(xié)議無效，應(yīng)按法定繼承處理

D.協(xié)議有效，應(yīng)按遺囑繼承處理

【答案】A

【知識點】遺贈撫養(yǎng)協(xié)議

【解析】

《繼承法》第31條規(guī)定：“公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶養(yǎng)人承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務(wù)，享有受遺贈的權(quán)利。”遺贈撫養(yǎng)協(xié)議效力優(yōu)先于遺囑繼承和法定繼承。本題中，甲與保姆之間的遺囑撫養(yǎng)協(xié)議不存在影響效力之情形，故A項正確。B項中、C項、D項錯誤。

25、甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底公司進行分紅。下列哪一說法是正確的？

A.丙只能按30%的比例分紅

B.應(yīng)按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅

C.由于丙違反出資義務(wù)，其他股東可通過決議取消其當年分紅資格

D.丙有權(quán)按50%的比例分紅，但應(yīng)當承擔未足額出資的違約責任

【答案】B

【解析】

A項很坑人。既考公司分紅的知識點，也考數(shù)學計算。依據(jù)《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；本題中，約定注冊資本100萬元，甲、乙、丙實際出資分別為20、30、30萬元，應(yīng)按實繳80萬元來確定比例分紅，實際應(yīng)按37.5％的比例分紅。A項錯誤，B項正確，D錯誤。C項考查股東未按騎交足出資的法律后果。根據(jù)《公司法》第28條規(guī)定，股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任，分紅則依法按實繳資本比例繳納。C項錯誤。

26、甲、乙、丙擬共同出資50萬元設(shè)立一有限公司。公司成立后，在其設(shè)置的股東名冊中記載了甲乙丙3人的姓名與出資額等事項，但在辦理公司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲乙2人。下列哪一說法是正確的？

A.丙不能取得股東資格

B.丙取得股東資格，但不能參與當年的分紅

C.丙取得股東資格，但不能對抗第三人

D.丙不能取得股東資格，但可以參與當年的分紅

【答案】C

【解析】

本題主要考查法條。依據(jù)《公司法》第33條第2款規(guī)定，“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。本題丙在股東名冊中有記載，所以丙取得股東資格，享有股東權(quán)”。第33條第3款規(guī)定，“公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！盇、B、D三項說法都錯誤，C項正確。

27、鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機會，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護公司利益。關(guān)于付冰的做法，下列哪一選項是正確的？

A.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟

B.必須先書面請求甲公司監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟

C.只有在董事會拒絕起訴情況下，才能請求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟

D.只有在其股權(quán)達到1%時，才能請求甲公司有關(guān)部門對鄭賀提起訴訟

【答案】B

【解析】

股東代表訴訟是公司法的重要制度。依據(jù)《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。第152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。根據(jù)上述規(guī)定可知，A項錯誤，B項正確，C項錯誤，無須請求董事會。D項只要股份公司采用1%股份的要求，D項錯誤。

28、2012年5月，東湖有限公司股東申請法院對公司進行司法清算，法院為其指定相關(guān)人員組成清算組。關(guān)于該清算組成員，下列哪一選項是錯誤的？

A.公司債權(quán)人唐某

B.公司董事長程某

C.公司財務(wù)總監(jiān)錢某

D.公司聘請的某律師事務(wù)所

【答案】A

【解析】

本題主要考法條。根據(jù)較高院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（3）》第18條規(guī)定，“人民法院受理清算案件，應(yīng)當同時指定清算組成員。根據(jù)公司的具體情形，清算組成員可以由公司的股東、董事、監(jiān)事，或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)，或者具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員組成?！保另梻鶛?quán)人不能參與清算組，說法錯誤，應(yīng)選。

29、為開拓市場需要，個人獨資企業(yè)主曾水決定在某市設(shè)立一個分支機構(gòu)，委托朋友霍火為分支機構(gòu)負責人。關(guān)于霍火的權(quán)利和義務(wù)，下列哪一表述是正確的？

A.應(yīng)承擔該分支機構(gòu)的民事責任

B.可以從事與企業(yè)總部相競爭的業(yè)務(wù)

C.可以將自己的貨物直接出賣給分支機構(gòu)

D.經(jīng)曾水同意可以分支機構(gòu)財產(chǎn)為其弟提供抵押擔保

【答案】D

【解析】

要注意審題，是針對霍火提問，不是針對個人獨資企業(yè)。A項考查分支機構(gòu)的責任承擔問題。依據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第14條第3款規(guī)定，“分支機構(gòu)的民事責任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔”。A項錯誤。

BCD項考查分支機構(gòu)的管理人員的職責等問題，依據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第20條規(guī)定，“投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：（5）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；（6）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易”，BC錯誤，D正確。

30、某公司經(jīng)營不善，現(xiàn)進行破產(chǎn)清算。關(guān)于本案的訴訟費用，下列哪一說法是錯誤的？

A.在破產(chǎn)申請人未預(yù)先交納訴訟費用時，法院應(yīng)裁定不予受理破產(chǎn)申請

B.該訴訟費用可由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償

C.債務(wù)人財產(chǎn)不足時，訴訟費用應(yīng)先于共益費用受清償

D.債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償訴訟費用等破產(chǎn)費用的，破產(chǎn)管理人應(yīng)提請法院終結(jié)破產(chǎn)程序

【答案】A

【解析】

A項考查破產(chǎn)申請人是否需要預(yù)交破產(chǎn)費用。依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（2011年）》第8條的規(guī)定，向人民法院申請破產(chǎn)還債的，可以不預(yù)交納訴訟費用。A項錯誤。

BCD項考查破產(chǎn)清算的訴訟費用之性質(zhì)，以及破產(chǎn)財產(chǎn)不足以受清償?shù)奶幚韱栴}。依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第41條的規(guī)定，破產(chǎn)案件的訴訟費用屬于破產(chǎn)費用。第43條“破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序?！盉CD說法正確的，本題是選非題，不選。