2012年司法考試真題卷二答案及解析（5）

希賽網(wǎng)為大家整理了2012年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第五部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

41、法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)被告人可能有立功情節(jié)，而起訴書和移送的證據(jù)材料中沒有此種材料，下列哪一處理是正確的？

A.將全部案卷材料退回提起公訴的檢察院

B.建議提起公訴的檢察院補充偵查

C.建議公安機關(guān)補充偵查

D.宣布休庭，進行庭外調(diào)查

【答案】無答案（原答案為B）

【知識點】補充偵查

【解析】

《高法解釋》第226條規(guī)定：審判期間，合議庭發(fā)現(xiàn)被告人可能有自首、坦白、立功等法定量刑情節(jié)，而人民檢察院移送的案卷中沒有相關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院移送。

審判期間，被告人提出新的立功線索的，人民法院可以建議人民檢察院補充偵查。本題中，法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)被告人可能有立功情節(jié)，而起訴書和移送的證據(jù)材料中沒有此種材料，法院的正確做法是“應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院移送”。故A、B、C、D項的表述皆不符合法律程序的要求，皆不可選。

42、關(guān)于證人證言的收集程序和方式存在瑕疵，經(jīng)補正或者作出合理解釋后，可以作為證據(jù)使用的情形，下列哪一選項是正確的？

A.詢問證人時沒有個別進行的

B.詢問筆錄反映出在同一時間內(nèi)，同一詢問人員詢問不同證人的

C.詢問聾啞人時應(yīng)當(dāng)提供翻譯而未提供的

D.沒有經(jīng)證人核對確認并簽名（蓋章）、捺指印的

【答案】B

【知識點】非法證據(jù)排除規(guī)則

【解析】

《高法解釋》第76條規(guī)定，證人證言具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：(一)詢問證人沒有個別進行的;(二)書面證言沒有經(jīng)證人核對確認的;(三)詢問聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢的人員而未提供的;(四)詢問不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的證人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的。第77條規(guī)定，證人證言的收集程序、方式有下列瑕疵，經(jīng)補正或者作出合理解釋的，可以采用;不能補正或者作出合理解釋的，不得作為定案的根據(jù)：(一)詢問筆錄沒有填寫詢問人、記錄人、法定代理人姓名以及詢問的起止時間、地點的;(二)詢問地點不符合規(guī)定的;(三)詢問筆錄沒有記錄告知證人有關(guān)作證的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任的;(四)詢問筆錄反映出在同一時段，同一詢問人員詢問不同證人的。

由上述法條可知，A項、C項、D項的證人證言，均不能作為定案的根據(jù)，故B選的證人證言，經(jīng)補正或者作出合理解釋后，可能作為證據(jù)使用，故B項說法正確，當(dāng)選。

43、關(guān)于公務(wù)員錄用的做法，下列哪一選項是正確的？

A.縣公安局經(jīng)市公安局批準，簡化程序錄用一名特殊職位的公務(wù)員

B.區(qū)財政局錄用一名曾被開除過公職但業(yè)務(wù)和能力優(yōu)秀的人為公務(wù)員

C.市環(huán)保局以新錄用的公務(wù)員李某試用期滿不合格為由，決定取消錄用

D.國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務(wù)員錄用體檢項目和標準，報中央公務(wù)員主管部門備案

【答案】C

【知識點】公務(wù)員錄用

【解析】

A選項考查公務(wù)員錄用程序的簡化。特殊職位的錄用經(jīng)省級公務(wù)員部門批準可簡化程序或采取其他測評辦法，A選項錯誤。

B選項考查不得錄用為公務(wù)員的情形。包括：（1）曾因犯罪受到刑事處罰；（2）曾被開除公職的；（3）有法律規(guī)定不得錄用為公務(wù)員的其他情形的。不得錄用為公務(wù)員的情形屬于強制性規(guī)定，曾被開除過公職無論存在何種理由均不得再行錄用，B選項錯誤。

C選項考查公務(wù)員的取消錄用。新錄用的公務(wù)員試用期為1年。試用期滿合格的，委任相應(yīng)的職務(wù)和級別；不合格的，取消錄用。C選項正確。

D選項考查公務(wù)員體檢標準的規(guī)定權(quán)。體檢標準由中央公務(wù)員部門會同衛(wèi)生部門規(guī)定，國務(wù)院衛(wèi)生行政部門無權(quán)單獨規(guī)定錄用體檢項目和標準，D選項錯誤。

44、根據(jù)行政法規(guī)規(guī)定，縣級以上地方各級政府機構(gòu)編制管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)評估行政機構(gòu)和編制的執(zhí)行情況。關(guān)于此評估，下列哪一說法是正確的？

A.評估應(yīng)當(dāng)定期進行

B.評估具體辦法由國務(wù)院制定

C.評估結(jié)果是調(diào)整機構(gòu)編制的直接依據(jù)

D.評估同樣適用于國務(wù)院行政機構(gòu)和編制的調(diào)整

【答案】A

【知識點】地方行政機構(gòu)編制管理的評估

【解析】

A選項考查地方行政機構(gòu)編制管理評估的周期。立法確定的是定期評估而非不定期評估，A選項正確。

B選項考查地方行政機構(gòu)編制管理的具體評估辦法。評估的具體辦法，由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)制定，B選項錯誤。

C選項考查地方行政機構(gòu)編制管理評估的結(jié)果。評估結(jié)果作為調(diào)整機構(gòu)編制的參考依據(jù)而非直接依據(jù)，C選項錯誤。

D選項考查國務(wù)院行政機構(gòu)編制管理與地方行政機構(gòu)編制管理的區(qū)別。《地方各級人民政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》并不適用于國務(wù)院國務(wù)院行政機構(gòu)，后者有專門的《國務(wù)院行政機關(guān)設(shè)置和編制管理條例》予以規(guī)范，D選項錯誤。

45、起草部門將一部重要的行政法規(guī)送審稿報送國務(wù)院審查。該送審稿向社會公布，征求意見，應(yīng)報經(jīng)下列哪一機關(guān)同意？

A.起草部門

B.國務(wù)院辦公廳

C.國務(wù)院法制辦

D.國務(wù)院

【答案】D

【知識點】行政法規(guī)的公開征求意見

【解析】

在起草程序中，行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)向社會公布，征求意見，但是經(jīng)國務(wù)院決定不公開的除外。在審查程序中，重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報國務(wù)院同意，向社會公布，征求意見。可見，前一階段的草案是以公開征求意見為原則，后一階段的送審稿是有條件的公開征求意見。

無論是起草階段還是審查階段，行政法規(guī)的公開征求意見，決定機關(guān)都是國務(wù)院，而非承擔(dān)行政法規(guī)制定具體工作的起草部門、國務(wù)院辦公廳和國務(wù)院法制機構(gòu)，因此，ABC三個選項錯誤，D選項正確。

46、經(jīng)王某請求，專利復(fù)審機構(gòu)宣告授予李某的專利權(quán)無效，并于2011年5月20日向李某送達決定書。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服決定，向法院提起行政訴訟。下列哪一說法是正確的？

A.李某妻子應(yīng)以李某代理人身份起訴

B.法院應(yīng)當(dāng)通知王某作為第三人參加訴訟

C.本案原告的起訴期限為60日

D.本案原告應(yīng)先申請行政復(fù)議再起訴

【答案】B

【知識點】行政訴訟相關(guān)制度

【解析】

A選項考查行政訴訟原告資格的轉(zhuǎn)移。有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。李某死亡后，其妻子作為近親屬，可以原告的身份提起訴訟，而不是以代理人身份。因此，A選項錯誤。

B選項考查行政訴訟第三人?！秾＠ā返?6條第2款規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。因此，B選項正確。

C選項考查行政訴訟起訴期限。公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起6個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外?！秾＠ā返?6條第2款規(guī)定，對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。因此，本案的起訴期限是3個月，而非60日，C選項錯誤。

D選項考查行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系?！秾＠ā返?6條第2款規(guī)定，對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴?？梢?，本案并非必須先申請行政復(fù)議。因此，D選項錯誤。

47、經(jīng)傳喚調(diào)查，某區(qū)公安分局以散布謠言，謊報險情為由，決定對孫某處以10日行政拘留，并處500元罰款。下列哪一選項是正確的？

A.傳喚孫某時，某區(qū)公安分局應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知孫某

B.傳喚后對孫某的詢問查證時間不得超過48小時

C.孫某對處罰決定不服申請行政復(fù)議，應(yīng)向市公安局申請

D.如孫某對處罰決定不服直接起訴的，應(yīng)暫緩執(zhí)行行政拘留的處罰決定

【答案】A

【知識點】治安管理處罰實施程序

【解析】

A選項考查治安管理處罰實施程序中關(guān)于傳喚的程序要求。公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知被傳喚人，A選項正確。

B選項考查治安管理處罰實施程序中關(guān)于詢問的期限要求。傳喚后的詢問原則上不得超過8小時，可能適用行政拘留處罰的不超過24小時，B選項錯誤。

C選項考查行政復(fù)議機關(guān)的確定。對縣級以上地方政府工作部門的具體行政行為不服的，既可以向該部門所在的本級政府申請復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請復(fù)議，C選項錯誤。

D選項考查拘留暫緩執(zhí)行。拘留暫緩執(zhí)行須符合四個方面的條件：一是被處罰人不服拘留決定，已經(jīng)申請行政復(fù)議或提起行政訴訟；二是被處罰人提出拘留暫緩執(zhí)行的申請；二是被處罰人或其近親屬提出符合條件的擔(dān)保人；四是公安機關(guān)認為暫緩執(zhí)行不致發(fā)生社會危險。因此，D選項錯誤。

48、某市質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)一公司生產(chǎn)劣質(zhì)產(chǎn)品，查封了公司的生產(chǎn)廠房和設(shè)備，之后決定沒收全部劣質(zhì)產(chǎn)品、罰款10萬元。該公司逾期不繳納罰款。下列哪一選項是錯誤的？

A.實施查封時應(yīng)制作現(xiàn)場筆錄

B.對公司的處罰不能適用簡易程序

C.對公司逾期繳納罰款，質(zhì)監(jiān)局可以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款

D.質(zhì)監(jiān)局可以通知該公司的開戶銀行劃撥其存款

【答案】D

【知識點】行政處罰的實施與執(zhí)行

【解析】

A選項考查行政處罰調(diào)查程序中采取的行政強制措施。按照《行政強制法》第18條的規(guī)定，行政機關(guān)實施行政強制措施應(yīng)當(dāng)制作現(xiàn)場筆錄，A選項正確。

B選項考查行政處罰簡易程序。行政處罰簡易程序僅限于對公民處以50以下、對法人或其他組織處以1000元以下罰款或警告的行政處罰，B選項正確。

C選項考查行政處罰執(zhí)行程序中的執(zhí)行罰。根據(jù)《行政處罰法》第51條的規(guī)定，當(dāng)事人到期不繳納罰款的，每日按照罰款數(shù)額的3%加處罰款，C選項正確。

D選項考查行政處罰執(zhí)行程序中的直接強制措施。對已經(jīng)查封、扣押的財物進行拍賣或?qū)鼋Y(jié)的存款予以劃撥屬于直接的強制執(zhí)行，此類強制執(zhí)行措施只能由法定的少數(shù)機關(guān)采用，主要是公安、國安、工商、稅務(wù)、海關(guān)、縣級以上政府，D選項錯誤。

49、國務(wù)院某部對一企業(yè)作出罰款50萬元的處罰。該企業(yè)不服，向該部申請行政復(fù)議。下列哪一說法是正確的？

A.在行政復(fù)議中，不應(yīng)對罰款決定的適當(dāng)性進行審查

B.企業(yè)委托代理人參加行政復(fù)議的，可以口頭委托

C.如在復(fù)議過程中企業(yè)撤回復(fù)議的，即不得再以同一事實和理由提出復(fù)議申請

D.如企業(yè)對復(fù)議決定不服向國務(wù)院申請裁決，企業(yè)對國務(wù)院的裁決不服向法院起訴的，法院不予受理

【答案】D

【知識點】行政復(fù)議相關(guān)制度

【解析】

A選項考查行政復(fù)議的審查。行政復(fù)議既審查具體行政行為的合法性又審查其適當(dāng)性，A選項錯誤。

B選項考查行政復(fù)議參加人。申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。申請人、第三人委托代理人的，應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議機構(gòu)提交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項、權(quán)限和期限。公民在特殊情況下無法書面委托的，可以口頭委托?？陬^委托的，行政復(fù)議機構(gòu)應(yīng)當(dāng)核實并記錄在卷。申請人、第三人解除或者變更委托的，應(yīng)當(dāng)書面報告行政復(fù)議機構(gòu)。因此，公民可以口頭委托，但企業(yè)不能，B選項錯誤。

C選項考查行政復(fù)議的撤回。申請人撤回行政復(fù)議申請的，不得再以同一事實和理由提出行政復(fù)議申請。但是，申請人能夠證明撤回行政復(fù)議申請違背其真實意思表示的除外，C選項錯誤。

D選項考查國務(wù)院終裁的情形。對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向做出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定做出最終裁決。因此，D正確。

50、縣公安局以李某涉嫌盜竊為由將其刑事拘留，并經(jīng)縣檢察院批準逮捕?？h法院判處李某有期徒刑5年。李某上訴，市中級法院改判李某無罪。李某向賠償義務(wù)機關(guān)申請賠償。下列哪一說法是正確的？

A.縣檢察院為賠償義務(wù)機關(guān)

B.李某申請賠償前應(yīng)先申請確認刑事拘留和逮捕行為違法

C.李某請求賠償?shù)臅r效自羈押行為被確認為違法之日起計算

D.賠償義務(wù)機關(guān)可以與李某就賠償方式進行協(xié)商

【答案】D

【知識點】刑事司法賠償

【解析】

A選項考查刑事司法賠償?shù)馁r償義務(wù)機關(guān)。二審改判無罪，以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。本題中賠償義務(wù)機關(guān)為縣法院。因此，A選項錯誤。

B選項刑事司法賠償程序。單獨提出行政賠償請求需要滿足先行確認程序，刑事司法賠償并無此類程序規(guī)定，因此，B選項錯誤。

C選項考查誰請賠償?shù)臅r效。賠償請求人請求賠償?shù)臅r效為2年，自其知道或應(yīng)當(dāng)知道機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)之日起計算，但被羈押等限制人身自由期間不計算在內(nèi)。因此，C選項錯誤。

D選項考查賠償程序。賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起2個月內(nèi)，做出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機關(guān)做出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取賠償請求人的意見，并可以與賠償請求人就賠償方式、賠償項目和賠償數(shù)額依照賠償法第四章的規(guī)定進行協(xié)商。因此，D選項正確。