2012年司法考試真題卷一答案及解析（6）

希賽網(wǎng)為大家整理了2012年司法考試真題答案及解析，以下為卷一第六部分。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

51、“社會的發(fā)展是法產(chǎn)生的社會根源。社會的發(fā)展，文明的進步，需要新的社會規(guī)范來解決社會資源有限與人的欲求無限之間的矛盾，解決社會沖突，分配社會資源，維持社會秩序。適應這種社會結構和社會需要，和法這一新的社會組織和社會規(guī)范就出現(xiàn)了?！标P于這段話的理解，下列哪些選項是正確的？

A.社會不是以法律為基礎，相反，法律應以社會為基礎

B.法律的起源與社會發(fā)展的進程相一致

C.馬克思主義的法律觀認為，法律產(chǎn)生的根本原因在于社會資源有限與人的欲求無限之間的矛盾

D.解決社會沖突，分配社會資源，維持社會秩序屬于法的規(guī)范作用

【答案】AB

【知識點】法的起源

【解析】

A選項正確。馬克思主義認為，法不是從來就有的，是人類社會發(fā)展到一定歷史階段才出現(xiàn)的社會現(xiàn)象，法是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、社會經(jīng)濟的發(fā)展、私有制和階級的產(chǎn)生、出現(xiàn)而產(chǎn)生的。從這個意義上講，社會不是以法律為基礎，相反，法律應以社會為基礎。A正確。

B選項正確。正因為社會是法律的基礎，法發(fā)展的進程受社會發(fā)展的制約，法律的起源與社會發(fā)展的進程相一致。因此B選項正確。

C選項錯誤。馬克思主義的法律觀認為，法律產(chǎn)生的根本原因是經(jīng)濟發(fā)展，因此C項說法錯誤。?

D選項錯誤。法的作用分為規(guī)范作用與社會作用。社會作用主要體現(xiàn)在對社會沖突的化解，維護社會統(tǒng)治，故D項并非規(guī)范作用而是社會作用。

52、《中華人民共和國刑法》第8條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外?！标P于該條文，下列哪些判斷是正確的？

A.規(guī)定的是法的溯及力

B.規(guī)定的是法對人的效力

C.體現(xiàn)的是保護主義原則

D.體現(xiàn)的是屬人主義原則

【答案】BC

【知識點】法的效力

【解析】

法的效力，即規(guī)范性法律文件的約束力，即法律對什么人、什么事、在什么地方和什么時間有約束力。法的溯及力也稱法溯及既往的效力，是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力，該條文不涉及法律時間效力的問題，A選項錯誤。

《刑法》第八條規(guī)定的是對外國人適用中華人民共和國刑法的問題，即法對人的效力，指法律對誰有效力，適用于哪些人，因此B選項正確。

在世界各國的法律實踐中先后采用過四種對人的效力的原則：（1）屬人主義，即法律只適用于本國公民，不論其身在國內還是國外；非本國公民即便身在該國領域內也不適用。（2）屬地主義，法律適用于該國管轄地區(qū)內的所有人，不論是否本國公民，都受法律約束和法律保護；本國公民不在本國，則不受本國法律的約束和保護。（3）保護主義，即以維護本國利益作為是否適用本國法律的依據(jù)；任何侵害了本國利益的人，不論其國籍和所在地域，都要受該國法律的追究。（4）以屬地主義為主，與屬人主義保護主義相結合?！巴鈬嗽谥腥A人民共和國領域外對中華人民共和國或者公民犯罪”，外國人在中國領域外對中國和公民犯罪適用中國刑法，體現(xiàn)的是保護主義原則，因此C選項正確。外國人適用中國法律的問題不能依據(jù)屬人主義原則，因此D選項錯誤。

53、張某與王某于2000年3月登記結婚，次年生一女小麗。2004年12月張某去世，小麗隨王某生活。王某不允許小麗與祖父母見面，小麗祖父母向法院起訴，要求行使探望權。法官在審理中認為，我國《婚姻法》雖沒有直接規(guī)定隔代親屬的探望權利，但正確行使隔代探望權有利于兒童健康成長，故依據(jù)《民法通則》第7條有關“民事活動應當尊重社會公德”的規(guī)定，判決小麗祖父母可以行使隔代探望權。關于此案，下列哪些說法是正確的？

A.我國《婚姻法》和《民法通則》均屬同一法律部門的規(guī)范性文件，均是“基本法律”

B.“民事活動應當尊重社會公德”的規(guī)定屬于命令性規(guī)則

C.法官對判決理由的證成是一種外部證成

D.法官的判決考慮到法的安定性和合目的性要求

【答案】ACD

【知識點】法的淵源，法適用的一般原理，法律規(guī)則的分類

【解析】

A選項正確?；痉墒且詰椃楦鶕?jù)的由全國人大制定的最重要的法律，包括刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法，等等。因此，《婚姻法》和《民法通則》都屬于民法，是基本法律。故A項說法正確。?

B選項錯誤。法律規(guī)范分為法律規(guī)則與法律原則，“民事活動應當尊重社會公德”屬于法律原則而不是法律規(guī)則，故B項說法錯誤。?

C選項正確。法律證成可分為內部證成和外部證成，即法律決定必須按照一定的推理規(guī)則從相關前提中邏輯地推導出來，屬于內部證成；對法律決定所依賴的前提的證成屬于外部證成。前者關涉的只是從前提到結論之間推論是否是有效的，而推論的有效性或真值依賴于是否符合推理規(guī)則或規(guī)律。后者涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性，即對前提的證立。判決理由主要是大小前提的證成，屬于外部證成，故C項說法正確。

D選項正確。法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的法律決定。所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性和正當性。故D項說法正確。

54、下列有關“國法”的理解，哪些是不正確的？

A.“國法”是法的另一種說法

B.“國法”僅指立法機關創(chuàng)制的法律

C.只有“國法”才有強制性

D.無論自然法學派，還是實證主義法學派，都可能把“國法”看作實在法

【答案】ABC

【知識點】法的概念

【解析】

“國法”是一國現(xiàn)行有效的法律的籠統(tǒng)說法，從外延上說包括四個方面：（1）專門機關（立法機關）制定的“法”（成文法）；（2）法院或法官在判決中創(chuàng)制的規(guī)則（判例法）；（3）通過一定方式認可的習慣法（不成文法）；（4）其他執(zhí)行國法職能的法（如教會法）。由此可見，“國法”的外延大于“法”，因此A和B選項錯誤。社會規(guī)范均具有不同程度的強制力，其中，“國法”具有強制力，因而，C選項錯誤。D選項中，實在法是與自然法相對應的法的概念，包括立法機關的制定法，以及經(jīng)認可的判例和習慣法，表現(xiàn)為客觀存在的法律規(guī)范。自然法學派將符合道德的“國法”認定為實在法，實證主義法學派將權威性制定視為法概念的定義要素，因此，由制定或認可、具有強制力的“國法”也就是實在法。D選項正確。

55、楊某與劉某存有積怨，后劉某服毒自殺。楊某因患風濕病全身疼痛，懷疑是劉某陰魂糾纏，遂先后3次到劉某墓地掘墳撬棺，挑出劉某頭骨，并將頭骨和棺材板移埋于自家責任田。事發(fā)后，檢察院對楊某提起公訴。一審法院根據(jù)《中華人民共和國刑法》第302條的規(guī)定，認定楊某的行為構成侮辱尸體罪。楊某不服，認為墳內劉某已成白骨并非尸體，隨后上訴。楊某對“尸體”的解釋，屬于下列哪些解釋？

A.任意解釋

B.比較解釋

C.文義解釋

D.法定解釋

【答案】AC

【知識點】法律解釋方法，法定解釋，非法定解釋

【解析】

A選項正確。D選項錯誤。根據(jù)法律解釋的效力，法律解釋可分為正式的法律解釋以及非正式的法律解釋。正式的法律解釋具有法律上的約束力，由有權的機關作出。本題中，楊某屬于公民個人，他所作的法律解釋不具有法律效力，為任意解釋，故A項說法正確，當選。據(jù)此，D選項錯誤，楊某的解釋不是法定解釋。

B選項錯誤。比較解釋是指根據(jù)外國的立法例和判例學說對某個法律規(guī)定進行解釋，所以B項錯誤。

C選項正確。楊某的解釋就是從日常角度做的，為文義解釋，因為文義解釋是按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內容，文義解釋將焦點集中在語言上，而不顧及根據(jù)語言解釋得出的結果是否公正、合理，故C項說法正確。

56、秦漢時期的刑罰主要包括笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑等，下列哪些選項屬于徒刑？

A.候

B.隸臣妾

C.棄市

D.鬼薪白粲

【答案】ABD

【知識點】秦漢刑罰的種類

【解析】

徒刑是一種限制犯人人身自由、強制勞役的徒刑制度，包括：城旦舂、隸臣妾、司寇、候、鬼薪白粲?？芍?，ABD符合題意。棄市屬于死刑，C項不符合題意。

57、清乾隆年間，甲在京城天安門附近打傷乙被判笞刑，甲不服判決，要求復審。關于案件的復審，下列哪些選項是正確的？

A.應由九卿、詹事、科道及軍機大臣、內閣大學士等重要官員會同審理

B.應在霜降后10日舉行

C.應由大理寺官員會同各道御史及刑部承辦司會同審理

D.應在小滿后10日至立秋前1日舉行

【答案】CD

【知識點】熱審與朝審

【解析】

AB選項，朝審是對刑部判決的重案及京師附近絞、斬監(jiān)候案件進行的復審，其審判組織、方式與秋審大體相同，每年霜降后十日舉行由九卿、詹事、科道以及軍機大臣、內閣大學士等重要官員會同審理。AB項屬于朝審的內容，但本題中的甲是被判笞刑，不符合朝審的規(guī)定，AB項錯誤。

CD選項，熱審是對發(fā)生在京師的笞杖刑案件進行重審的制度，于每年小滿后十日至立秋前一日，由大理寺官員會同各道御史及刑部承辦司共同進行，快速決放在監(jiān)笞杖刑案犯。可知，本題中的案件屬于熱審，CD正確。

58、①美國《獨立宣言》與《美國聯(lián)邦憲法》給予了人權充分保障

②法國《人權宣言》明確宣布“人們生來并且始終是自由的，并在權利上是平等的”，該宣言成為此后多部法國憲法的序言

③日本《明治憲法》對公民自由權作出充分規(guī)定，促進了日本現(xiàn)代民主政體的建立

④德國《魏瑪憲法》擴大了人權范圍，將“社會權”納入到憲法保護范圍

關于各國“人權與憲法”問題的說法，下列哪些選項不成立？

A.①②

B.③④

C.①③

D.②④

【答案】ABC

【知識點】各國憲法對人權的保護

【解析】

聯(lián)邦憲法保護人權是通過其后的10條憲法修正案進行的，①的說法錯誤。

法國通過了著名的《人權與公民權利宣言》（簡稱《人權宣言》）。第一次明確而系統(tǒng)地提出了資產(chǎn)階級民主和法制的基本原則，是建立資產(chǎn)階級統(tǒng)治的綱領性文件，《人權宣言》不僅奠定了法國憲政制度的基礎，而且是多部法國憲法的序言。②的說法正確。

“明治憲法”深受德國憲法的影響，對一些問題沒有作出明確規(guī)定；對公民自由權利的規(guī)定范圍狹窄，隨時可加以限制；君主立憲政體，卻賦予天皇至高無上的權威--用議會民主外衣，掩蓋天皇專制?！皩褡杂蓹嘧鞒龀浞忠?guī)定，促進了日本現(xiàn)代民主政體的建立”的說法錯誤，③的說法錯誤。

1919年，戰(zhàn)敗的德國進入魏瑪共和國時期。在沿用原有法律的同時，頒布了大量的“社會化”法律，并規(guī)定了社會權，具體體現(xiàn)在第二編第二章“共同生活”與第五章“經(jīng)濟生活”中，④說法正確。

綜合可知，ABC項說法錯誤，符合題意，應選。

59、關于如何根據(jù)社會主義法治理念完善我國憲法的權力制約原則，下列哪些選項是正確的？

A.從法律上構建起權力制約監(jiān)督體系與機制

B.從制度上為各種監(jiān)督的實施提供條件和保障

C.完善權力配置，恰當?shù)亟嫺鞣N權力關系

D.限制和縮小權力范圍，擴大公民權利

【答案】ABC

【知識點】權力制約原則

【解析】

ABC選項，權力制約原則是指權力的各部分之間相互監(jiān)督、彼此牽制，以保障公民權利的原則，包括公民權利對權力的制約，也包括權力相互之間的制約，這就要求從法律上建構起權力制約監(jiān)督體系和機制，從制度上為各種監(jiān)督的實施提供條件和保障，完善權力配置，恰當?shù)亟嫺鞣N權利關系?？芍狝BC項說法正確。

D選項，我國的權力制約原則主要體現(xiàn)為監(jiān)督原則，即以權力制約權力，以公民權利制約權力。而非縮小權力，D項錯誤。

60、根據(jù)《憲法》的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？

A.社會主義的公共財產(chǎn)神圣不可侵犯

B.社會主義的公共財產(chǎn)包括的和集體的財產(chǎn)

C.可以對公民的私有財產(chǎn)實行無償征收或征用

D.土地的使用權可以依照法律的規(guī)定轉讓

【答案】ABD

【知識點】社會主義公共財產(chǎn)和公民合法私有財產(chǎn)

【解析】

AC選項，《憲法》第13條規(guī)定：公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權。為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予補償?？芍?，A項正確，C項錯誤。

B選項，《憲法》第12條規(guī)定：社會主義的公共財產(chǎn)神圣不可侵犯。保護社會主義的公共財產(chǎn)。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞的和集體的財產(chǎn)?？芍?，B項說法正確。

D選項，《憲法》第10條第4款規(guī)定：任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地。土地的使用權可以依照法律的規(guī)定轉讓?？芍?，D項正確。