2012年司法考試真題卷一答案及解析（4）

希賽網(wǎng)為大家整理了2012年司法考試真題答案及解析，以下為卷一第四部分。

一、單項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，多選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

31、某河流擬建的水電站涉及水土保持，并可能造成重大環(huán)境影響。根據(jù)《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》，下列哪一選項(xiàng)是合法的？

A.建設(shè)單位應(yīng)編制環(huán)境影響報(bào)告表，對(duì)環(huán)境影響進(jìn)行分析或?qū)ｍ?xiàng)評(píng)價(jià)

B.其環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件還須有經(jīng)水行政主管部門審查同意的水土保持方案

C.由于該河流的流域開發(fā)利用規(guī)劃已進(jìn)行了環(huán)境影響評(píng)價(jià)，水電站屬于該規(guī)劃所包含的具體建設(shè)項(xiàng)目，可不再進(jìn)行環(huán)境影響評(píng)價(jià)

D.建設(shè)單位可委托負(fù)責(zé)審批部門下屬的環(huán)境技術(shù)研究所為水電站的環(huán)境影響評(píng)價(jià)提供技術(shù)服務(wù)

【答案】B

【知識(shí)點(diǎn)】環(huán)境影響評(píng)價(jià)

【解析】

A項(xiàng)考查環(huán)境影響評(píng)價(jià)。依據(jù)《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》第16條規(guī)定，根據(jù)建設(shè)項(xiàng)目對(duì)環(huán)境的影響程度，對(duì)建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境影響評(píng)價(jià)實(shí)行分類管理。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定組織編制環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表或者填報(bào)環(huán)境影響登記表（以下統(tǒng)稱環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件）：（1）可能造成重大環(huán)境影響的，應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報(bào)告書，對(duì)產(chǎn)生的環(huán)境影響進(jìn)行全面評(píng)價(jià)；（2）可能造成輕度環(huán)境影響的，應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報(bào)告表，對(duì)產(chǎn)生的環(huán)境影響進(jìn)行分析或者專項(xiàng)評(píng)價(jià)；（3）對(duì)環(huán)境影響很小、不需要進(jìn)行環(huán)境影響評(píng)價(jià)的，應(yīng)當(dāng)填報(bào)環(huán)境影響登記表。根據(jù)題中列明的情況，河流擬建的水電站，可能造成重大環(huán)境影響。A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查水土保持，依據(jù)《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》第17條第2款規(guī)定，涉及水土保持的建設(shè)項(xiàng)目，還必須有經(jīng)水行政主管部門審查同意的水土保持方案。B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查具體建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境評(píng)價(jià)問題。依據(jù)《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》第18條第3款規(guī)定，已經(jīng)進(jìn)行了環(huán)境影響評(píng)價(jià)的規(guī)劃所包含的具體建設(shè)項(xiàng)目，其環(huán)境影響評(píng)價(jià)內(nèi)容建設(shè)單位可以簡化。C項(xiàng)是不再進(jìn)行環(huán)境影響評(píng)價(jià)，錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查環(huán)境影響評(píng)價(jià)的技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)，依據(jù)《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》第19第3款規(guī)定，為建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)提供技術(shù)服務(wù)的機(jī)構(gòu)，不得與負(fù)責(zé)審批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門或者其他有關(guān)審批部門存在任何利益關(guān)系。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

32、甲乙丙3國均為《維也納外交關(guān)系公約》締約國。甲國湯姆長期旅居乙國，結(jié)識(shí)甲國駐乙國大使館參贊杰克，2人在乙國與丙國漢斯發(fā)生爭執(zhí)并互毆，漢斯被打成重傷。后，杰克將湯姆秘匿于使館休息室。關(guān)于事件的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.杰克行為已超出職務(wù)范圍，乙國可對(duì)其進(jìn)行逮捕

B.該使館休息室并非使館工作專用部分，乙國警察有權(quán)進(jìn)入逮捕湯姆

C.如該案件在乙國涉及刑事訴訟，杰克無作證義務(wù)

D.因該案發(fā)生在乙國，丙國法院無權(quán)對(duì)此進(jìn)行管轄

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】使館的特權(quán)與豁免、外交人員的特權(quán)與豁免、保護(hù)性管轄

【解析】

A項(xiàng)考查外交人員的特權(quán)與豁免。外交人員享有完全的對(duì)接受國刑事管轄的豁免，即接受國的司法機(jī)關(guān)不得對(duì)其進(jìn)行刑事審判和處罰。除館長外，使館的一般外交人員是指具有外交職銜的使館人員，包括參贊、武官、外交秘書和隨員。本題中，杰克是參贊，屬于一般外交人員，享有完全的刑事管轄豁免，乙國不可對(duì)其進(jìn)行逮捕。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查使館館舍不得侵犯的具體內(nèi)容。使館館舍是指供使館使用及供使館館長寓所之用的建筑物或建筑物的各部分，及其所附屬的土地，不論其所有權(quán)屬誰。使館館舍不可侵犯表現(xiàn)在：(1)接受國人員非經(jīng)使館館長許可，不得進(jìn)人使館館舍。這表明接受國官員未經(jīng)使館館長或其代理人同意，不得擅自進(jìn)人使館館舍執(zhí)行公務(wù)，即使是送達(dá)司法文書或遇火災(zāi)以及流行病發(fā)生，也不例外。(2)接受國對(duì)使館館舍負(fù)有特殊的保護(hù)責(zé)任，應(yīng)采取一切適當(dāng)步驟保護(hù)使館館舍免受侵入或損害，并防止一切擾亂使館尊嚴(yán)和安寧的事情。(3)使館館舍及設(shè)備，以及館舍內(nèi)其他財(cái)產(chǎn)與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強(qiáng)制執(zhí)行。本題中，使館休息室雖然不是使館工作專用部分，但屬于使館建筑物的一部分，未經(jīng)館長許可，乙國警察不得進(jìn)入使館館舍。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查外交人員是否有作證義務(wù)。外交人員免除作證義務(wù)，不僅沒有被迫在法律程序中作為證人出庭作證的義務(wù)，而且沒有提供證詞的義務(wù)。因此，甲國駐乙國大使館參贊杰克無作證義務(wù)。C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查保護(hù)性管轄權(quán)。保護(hù)性管轄權(quán)是指對(duì)于在其領(lǐng)土范圍以外從事嚴(yán)重侵害該國或其公民重大利益行為的外國人進(jìn)行管轄的權(quán)利。本題中的案件雖然發(fā)生在乙國，但嚴(yán)重侵害了丙國公民漢斯的重大利益，丙國可進(jìn)行保護(hù)性管轄。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

33、甲、乙是聯(lián)合國會(huì)員國。甲作出了接受聯(lián)合國國際法院強(qiáng)制管轄的聲明，乙未作出接受聯(lián)合國國際法院強(qiáng)制管轄的聲明。甲、乙也是《聯(lián)合國海洋法公約》的當(dāng)事國，現(xiàn)對(duì)相鄰海域中某島嶼歸屬產(chǎn)生爭議。關(guān)于該爭議的處理，下列哪一選項(xiàng)是不符合國際法的？

A.甲、乙可達(dá)成協(xié)議將爭議提交聯(lián)合國國際法院

B.甲、乙可自愿選擇將爭議提交聯(lián)合國國際法院或國際海洋法庭

C.甲可單方將爭議提交聯(lián)合國國際法院

D.甲、乙可自行協(xié)商解決爭議

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】國際法院的管轄權(quán)、國際海洋法法庭的管轄權(quán)

【解析】

A項(xiàng)考查國際法院的管轄權(quán)。對(duì)于任何爭端，當(dāng)事國都可以在爭端發(fā)生后，達(dá)成協(xié)議，將爭端提交國際法院。法院根據(jù)當(dāng)事國各方的同意進(jìn)行管轄。因此，甲乙作為聯(lián)合國的成員國可達(dá)成協(xié)議將爭議提交聯(lián)合國國際法院。A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查國際法院與國際海洋法法庭的管轄權(quán)。如果《聯(lián)合國海洋法公約》規(guī)定的強(qiáng)制爭端解決程序適用，有4個(gè)處于平等并列地位的機(jī)構(gòu)可供當(dāng)事方選擇，分別是聯(lián)合國國際海洋法法庭、國際法院、依附件七組成的仲裁法庭和依附件八組成的特別仲裁法庭。在本題中，甲、乙是聯(lián)合國會(huì)員國，也是《聯(lián)合國海洋法公約》的當(dāng)事國，對(duì)相鄰海域中某島嶼歸屬產(chǎn)生爭議，甲、乙兩國可自愿選擇將爭議提交聯(lián)合國國際法院或國際海洋法庭。B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查國際法院的管轄權(quán)。國際法院的訴訟管轄權(quán)必須基于當(dāng)事各方的同意。本題中，甲作出了接受聯(lián)合國國際法院強(qiáng)制管轄的聲明，乙未作出接受聯(lián)合國國際法院強(qiáng)制管轄的聲明。因此，甲國不能單方將爭議提交聯(lián)合國國際法院。C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查國際爭端解決方法中的協(xié)商。協(xié)商是解決國際爭端的非強(qiáng)制性方法之一，甲、乙可自行協(xié)商解決爭議。D項(xiàng)正確。

34、甲、乙國發(fā)生戰(zhàn)爭，丙國發(fā)表聲明表示恪守戰(zhàn)時(shí)中立義務(wù)。對(duì)此，下列哪一做法不符合戰(zhàn)爭法？

A.甲、乙戰(zhàn)爭開始后，除條約另有規(guī)定外，二國間商務(wù)條約停止效力

B.甲、乙不得對(duì)其境內(nèi)敵國人民的私產(chǎn)予以沒收

C.甲、乙交戰(zhàn)期間，丙可與其任一方保持正常外交和商務(wù)關(guān)系

D.甲、乙交戰(zhàn)期間，丙同意甲通過自己的領(lǐng)土過境運(yùn)輸軍用裝備

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】戰(zhàn)爭開始的法律后果、戰(zhàn)時(shí)中立

【解析】

A項(xiàng)考查戰(zhàn)爭開始的引起的條約關(guān)系的變化。戰(zhàn)爭開始的法律后果之一是條約關(guān)系發(fā)生變化。僅以交戰(zhàn)國為當(dāng)事國的條約效力根據(jù)以下情況決定：第一，凡以維持共同政治行動(dòng)或友好關(guān)系為前提的條約，如同盟條約、互助條約或和平友好條約立即廢止。第二，一般的政治和經(jīng)濟(jì)類條約，如引渡條約、商務(wù)條約等，除條約另有規(guī)定外，也停止效力。這類條約戰(zhàn)后的效力如何，一般由締約方在這類條約中或在和約中明確。第三，關(guān)于規(guī)定締約國間固定或一直狀態(tài)的條約，如邊界條約、割讓條約等一般應(yīng)繼續(xù)維持，除非這類條約另有規(guī)定，或締約方另有協(xié)議。因此，A項(xiàng)符合戰(zhàn)爭法。

B項(xiàng)考查戰(zhàn)爭開始對(duì)敵產(chǎn)的影響。交戰(zhàn)國在戰(zhàn)爭中對(duì)敵產(chǎn)的處理應(yīng)區(qū)分公產(chǎn)和私產(chǎn)：第一，交戰(zhàn)國對(duì)于其境內(nèi)的敵國財(cái)產(chǎn)，除屬于使館的財(cái)產(chǎn)檔案等外，可予以沒收；第二，對(duì)占領(lǐng)區(qū)內(nèi)屬軍事性的敵國動(dòng)產(chǎn)可以征用；對(duì)不動(dòng)產(chǎn)可以使用，但不得擁有、變賣或作其他改變物權(quán)所有者的處置；第三，具有軍事性的不動(dòng)產(chǎn)，如橋梁、要塞等可于必要時(shí)予以破壞；第四，交戰(zhàn)國對(duì)于其境內(nèi)的敵國人民的私產(chǎn)可予以限制，如禁止轉(zhuǎn)移、凍結(jié)或征用，但不得沒收；第五，對(duì)占領(lǐng)區(qū)內(nèi)的敵國人民之私產(chǎn)不應(yīng)以任何方式干涉或沒收，但對(duì)可供軍事需要的財(cái)產(chǎn)可征用。因此，B項(xiàng)符合戰(zhàn)爭法。

C項(xiàng)考查中立國的權(quán)利。中立國的權(quán)利包括以下三個(gè)方面：（1）中立國的領(lǐng)土主權(quán)應(yīng)得到交戰(zhàn)國的尊重。交戰(zhàn)國不得在中立國領(lǐng)土或其管轄區(qū)域從事戰(zhàn)爭行為，不得將中立國領(lǐng)土作為其作戰(zhàn)基地、通訊設(shè)施基地，或在中立國領(lǐng)土或領(lǐng)水內(nèi)將商船改裝為軍艦；（2）中立國人員的權(quán)益應(yīng)得到保護(hù)。交戰(zhàn)國有義務(wù)采取措施，防止其境內(nèi)或其管轄區(qū)域內(nèi)的中立國使節(jié)及國民遭受虐待；防止其境內(nèi)或其管轄區(qū)內(nèi)的中立國人民的合法權(quán)益受到侵犯。中立國與交戰(zhàn)國關(guān)系中的某些特殊權(quán)利。中立國有權(quán)與交戰(zhàn)國的任一方保持正常的外交和商務(wù)關(guān)系。本題中，丙作為中立國，在甲、乙交戰(zhàn)期間可與其任一方保持正常外交和商務(wù)關(guān)系。因此，C項(xiàng)符合戰(zhàn)爭法。

D項(xiàng)考查中立國的義務(wù)。中立國的義務(wù)一般可以分為不作為的義務(wù)、防止的義務(wù)和容忍的義務(wù)三個(gè)方面：（1）不作為的義務(wù)，是指中立國不得直接或間接地向任何交戰(zhàn)國提供軍事支持或幫助。包括不得提供軍隊(duì)、武器、給養(yǎng)、貸款或向交戰(zhàn)國軍隊(duì)提供庇護(hù)場所等。（2）防止的義務(wù)，是指中立國有義務(wù)釆取一切可能的措施，防止交戰(zhàn)國在其領(lǐng)土或其管轄范圍內(nèi)的區(qū)域從事戰(zhàn)爭，或利用其資源準(zhǔn)備從事戰(zhàn)爭敵對(duì)行動(dòng)以及戰(zhàn)爭相關(guān)的行動(dòng)，包括在該區(qū)域中征兵、備戰(zhàn)、建立軍事設(shè)施或捕獲法庭、軍隊(duì)及軍用裝備過境等。（3）容忍的義務(wù)，指中立國須容忍交戰(zhàn)國根據(jù)戰(zhàn)爭法對(duì)其和人民釆取的有關(guān)措施，包括對(duì)其有關(guān)船舶的臨檢、對(duì)其從事非中立義務(wù)的船舶的拿捕審判、處罰或非常征用。本題中，甲、乙交戰(zhàn)期間，丙同意甲通過自己的領(lǐng)土過境運(yùn)輸軍用裝備不符合戰(zhàn)爭法。因此，D項(xiàng)不符合戰(zhàn)爭法。

35、甲國公民瓊斯的經(jīng)常居住地在乙國，其在中國居留期間，因合同糾紛在中國法院參與民事訴訟。關(guān)于瓊斯的民事能力的法律適用，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.民事權(quán)利能力適用甲國法

B.民事權(quán)利能力適用中國法

C.民事行為能力應(yīng)重疊適用甲國法和中國法

D.依照乙國法瓊斯為無民事行為能力，依照中國法為有民事行為能力的，其民事行為能力適用中國法

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】自然人民事權(quán)力能力和民事行為能力的法律適用

【解析】

A項(xiàng)、B項(xiàng)考查自然人民事權(quán)利能力的法律適用。我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十一條規(guī)定，“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律?！蓖瑫r(shí)，該法第十三條規(guī)定，宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律?！八?，瓊斯的民事權(quán)利能力適用乙國法。選項(xiàng)A、B錯(cuò)誤。

C項(xiàng)、D項(xiàng)考查自然人民事行為能力的法律適用。我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十二條規(guī)定，“自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外?！边x項(xiàng)C錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。

36、某甲國公民經(jīng)常居住地在甲國，在中國收養(yǎng)了長期居住于北京的中國兒童，并將其帶回甲國生活。根據(jù)中國關(guān)于收養(yǎng)關(guān)系法律適用的規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.收養(yǎng)的條件和手續(xù)應(yīng)同時(shí)符合甲國法和中國法

B.收養(yǎng)的條件和手續(xù)符合中國法即可

C.收養(yǎng)效力糾紛訴至中國法院的，應(yīng)適用中國法

D.收養(yǎng)關(guān)系解除的糾紛訴至中國法院的，應(yīng)適用甲國法

【答案】A

【解析】涉外收養(yǎng)的法律適用。

A項(xiàng)和B項(xiàng)考查收養(yǎng)條件和手續(xù)的法律適用。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十八條第一句規(guī)定，“收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。”本題中，收養(yǎng)的條件和手續(xù)應(yīng)同時(shí)符合收養(yǎng)人的經(jīng)常居所地法甲國法和被收養(yǎng)人的經(jīng)常居所地法中國法。因此，A項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)考查收養(yǎng)效力的法律適用。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十八條第二句規(guī)定，“收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律?！北绢}中，收養(yǎng)效力糾紛訴至中國法院的，應(yīng)適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法甲國法。因此，C錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查收養(yǎng)關(guān)系解除的法律適用?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第二十八條第三句規(guī)定，“收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律?！北绢}中，收養(yǎng)關(guān)系解除的糾紛訴至中國法院的，應(yīng)適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法中國法。

37、.居住于我國臺(tái)灣地區(qū)的當(dāng)事人張某在大陸某法院參與民事訴訟。關(guān)于該案，下列哪一選項(xiàng)是不正確的？

A.張某與大陸當(dāng)事人有同等訴訟權(quán)利和義務(wù)

B.確定應(yīng)適用臺(tái)灣地區(qū)民事法律的，受案的法院予以適用

C.如張某在大陸，民事訴訟文書可以直接送達(dá)

D.如張某在臺(tái)灣地區(qū)地址明確，可以郵寄送達(dá)，但必須在送達(dá)回證上簽收

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】涉臺(tái)法律適用與涉臺(tái)文書送達(dá)

【解析】

A項(xiàng)考查臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人的民事訴訟法律地位。2011年1月1日起實(shí)施的《較高人民法院關(guān)于審理涉臺(tái)民商事案件法律適用問題的規(guī)定》第二條規(guī)定，“臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當(dāng)事人有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)，其合法權(quán)益受法律平等保護(hù)?！备鶕?jù)民事訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)平等，外國人在訴訟中也享有同中國公民同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。臺(tái)灣同胞作為中國特殊地域的居民，在訴訟中當(dāng)然具有與大陸當(dāng)事人同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。因此，A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查涉臺(tái)民商事案件的法律適用?！遁^高人民法院關(guān)于審理涉臺(tái)民商事案件法律適用問題的規(guī)定》第一條第二款規(guī)定，“根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定適用臺(tái)灣地區(qū)民事法律的，人民法院予以適用。”B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查涉臺(tái)文書送達(dá)中的直接送達(dá)。《較高人民法院關(guān)于涉臺(tái)民事訴訟文書送達(dá)的若干規(guī)定》第三條規(guī)定，“人民法院向住所地在臺(tái)灣地區(qū)的當(dāng)事人送達(dá)民事訴訟文書，可以采用下列方式：（一）受送達(dá)人居住在大陸的，直接送達(dá)。受送達(dá)人是自然人，本人不在的，可以交其同住成年家屬簽收；受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收；受送達(dá)人不在大陸居住，但送達(dá)時(shí)在大陸的，可以直接送達(dá)；……”因此，C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查涉臺(tái)文書送達(dá)中的郵寄送達(dá)?！遁^高人民法院關(guān)于涉臺(tái)民事訴訟文書送達(dá)的若干規(guī)定》第三條規(guī)定，“人民法院向住所地在臺(tái)灣地區(qū)的當(dāng)事人送達(dá)民事訴訟文書，可以采用下列方式：……（五）受送達(dá)人在臺(tái)灣地區(qū)的地址明確的，可以郵寄送達(dá)；……”第五條規(guī)定，“采用本規(guī)定第三條第一款第（五）項(xiàng)方式送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)附有送達(dá)回證。受送達(dá)人未在送達(dá)回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的，視為送達(dá)，簽收日期為送達(dá)日期?！币虼?，D項(xiàng)中“必須在送達(dá)回證上簽收”的說法錯(cuò)誤，在郵件回執(zhí)上簽收視為送達(dá)。

38、某外國公民阮某因合同糾紛在中國法院起訴中國公民張某。關(guān)于該民事訴訟，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.阮某可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人

B.受阮某委托，某該國駐華使館官員可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，并在訴訟中享有外交特權(quán)和豁免權(quán)

C.阮某和張某可用明示方式選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄

D.中國法院和外國法院對(duì)該案都有管轄權(quán)的，如張某向外國法院起訴，阮某向中國法院起訴，中國法院不能受理

【答案】A

【知識(shí)點(diǎn)】外國人在中國的民事訴訟地位（訴訟代理）、訴訟管轄權(quán)

【解析】

A項(xiàng)和B項(xiàng)考查外籍當(dāng)事人委托代理人的問題。《較高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》五百二十八條規(guī)定，“涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國駐華使領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交或者領(lǐng)事特權(quán)和豁免?！盇項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯(cuò)誤，外國當(dāng)事人還可以委托其本國駐華使領(lǐng)館官員以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人。但是在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。

C項(xiàng)考查涉外民事訴訟中的協(xié)議管轄?！睹袷略V訟法司法解釋》第五百三十一條規(guī)定，“涉外合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地、侵權(quán)行為地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的外國法院管轄?！毙枰⒁獾氖?，書面協(xié)議選擇不同于明示方式選擇，因此C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查平行訴訟。較高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五百三十三條規(guī)定，“中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院起訴，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國法院起訴的，人民法院可予受理。判決后，外國法院申請(qǐng)或者當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對(duì)本案作出的判決、裁定的，不予準(zhǔn)許；但雙方共同締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。外國法院判決、裁定已經(jīng)被人民法院承認(rèn)，當(dāng)事人就同一爭議向人民法院起訴的，人民法院不予受理。”對(duì)于我國法院有管轄權(quán)的案件，不管外國是否存在平行訴訟，也不管外國法院是否受理在先，不管外國法院是否作出判決，我國法院都可受理。只有一項(xiàng)例外，即外國法院判決裁定已被我國法院承認(rèn)。中國法院和外國法院對(duì)該案都有管轄權(quán)的，如張某向外國法院起訴，阮某向中國法院起訴，中國法院可予受理。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

39、當(dāng)事人欲將某外國法院作出的民事判決申請(qǐng)中國法院承認(rèn)和執(zhí)行。根據(jù)中國法律，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.該判決應(yīng)向中國有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行

B.該判決應(yīng)是外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決

C.承認(rèn)和執(zhí)行該判決的請(qǐng)求須由該外國法院向中國法院提出，不能由當(dāng)事人向中國法院提出

D.如該判決違反中國的公共利益，中國法院不予承認(rèn)和執(zhí)行

【答案】C

【知識(shí)點(diǎn)】外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行

【解析】

A項(xiàng)考查當(dāng)事人申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的途徑?！睹袷略V訟法》第二百八十一條規(guī)定，“外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。”A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行中外國法院判決本身的條件。根據(jù)《民事訴訟法》第二百八十一條的規(guī)定，請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的判決或裁定必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或裁定。因此，B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行方式。根據(jù)《民事訴訟法》第二百八十一條的規(guī)定，承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的判決、裁定，可以由外國法院提出，也可以由當(dāng)事人直接提出。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行中的公共利益?！睹袷略V訟法》第二百八十二條規(guī)定，“人民法院對(duì)申請(qǐng)或者請(qǐng)求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行。”因此，D項(xiàng)正確。

40、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定了服務(wù)貿(mào)易的方式，下列哪一選項(xiàng)不屬于協(xié)定規(guī)定的服務(wù)貿(mào)易？

A.中國某運(yùn)動(dòng)員應(yīng)聘到美國擔(dān)任體育教練

B.中國某旅行公司組團(tuán)到泰國旅游

C.加拿大某銀行在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)

D.中國政府援助非洲某國一筆資金

【答案】D

【知識(shí)點(diǎn)】《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》

【解析】

本題考查《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定的服務(wù)貿(mào)易方式?！斗?wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定了跨境供應(yīng)、境外消費(fèi)、商業(yè)存在、自然人存在四種服務(wù)貿(mào)易方式?？缇彻?yīng)是指從一國境內(nèi)直接向其他國境內(nèi)提供服務(wù)——服務(wù)產(chǎn)品的流動(dòng)(不需要提供者和消費(fèi)者的實(shí)際流動(dòng))。境外消費(fèi)是指在一國境內(nèi)向其他國的服務(wù)消費(fèi)者提供服務(wù)——消費(fèi)者的流動(dòng)。商業(yè)存在是指外國實(shí)體在另一國境內(nèi)設(shè)立附屬公司或分支機(jī)構(gòu)，提供服務(wù)。自然人存在即一國的服務(wù)提供商通過自然人到其他國境內(nèi)提供服務(wù)——自然人流動(dòng)。A項(xiàng)中國某運(yùn)動(dòng)員應(yīng)聘到美國擔(dān)任體育教練屬于自然人的存在；B項(xiàng)中國某旅行公司組團(tuán)到泰國旅游屬于境外消費(fèi)；C項(xiàng)加拿大某銀行在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)屬于商業(yè)存在；D項(xiàng)中國政府援助非洲某國一筆資金不屬于四種服務(wù)貿(mào)易方式之一。