2013年司法考試真題卷三答案及解析（7）

希賽網(wǎng)為大家整理了2013年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第七部分。

二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

61、甲乙約定賣方甲負(fù)責(zé)將所賣貨物運送至買方乙指定的倉庫。甲如約交貨，乙驗收收貨，但甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙。乙已經(jīng)支付80%的貨款。交貨當(dāng)晚，因山洪暴發(fā)，乙倉庫內(nèi)的貨物全部毀損。下列哪些表述是正確的？

A.乙應(yīng)當(dāng)支付剩余20%的貨款

B.甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但貨物損失由乙承擔(dān)

C.乙有權(quán)要求解除合同，并要求甲返還已支付的80%貨款

D.甲有權(quán)要求乙支付剩余的20%貨款，但應(yīng)補交已經(jīng)毀損的貨物

【答案】AB

【知識點】買賣合同的風(fēng)險負(fù)擔(dān)

【解析】

《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”甲如約交貨，乙驗收收貨，說明標(biāo)的物已經(jīng)交付，風(fēng)險由乙方承擔(dān)。乙應(yīng)當(dāng)支付剩余的貨款，并且甲方不承擔(dān)貨物損失的責(zé)任。故A項正確，D項錯誤。甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但因為屬于對從義務(wù)的違反，不構(gòu)成根本違約，乙可主張甲承擔(dān)違約責(zé)任，但不能解除合同，貨物損失仍由乙承擔(dān)。故B項正確，C項錯誤。

62、王琪琪在某網(wǎng)站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發(fā)博文。其中，署名“小玉兒”的《法內(nèi)情》短文被該網(wǎng)站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網(wǎng)站添加了“作者：王琪琪”字樣。關(guān)于該網(wǎng)站的行為，下列哪些表述是正確的？

A.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的發(fā)表權(quán)

B.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權(quán)

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權(quán)

【答案】ABC

【解析】

A項考查發(fā)表權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》第10條規(guī)定，發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。可見，發(fā)表權(quán)已經(jīng)作品的發(fā)表，該權(quán)利隨即消失。同時依據(jù)《著作權(quán)法》第47條規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。據(jù)此，A項正確。

B項考查侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》第47條規(guī)定，侵犯網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)是指網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品。網(wǎng)站刪除該文的行為不符合侵害當(dāng)事人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的構(gòu)成要件，B項正確。

C項考查署名權(quán)。著作權(quán)人有選擇署名的權(quán)利，這種權(quán)利當(dāng)然包括署真名還是筆名或者假名的權(quán)利。網(wǎng)站添加字樣的做法侵害了當(dāng)事人的署名權(quán)。C項正確。

D項考查作品完整權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》第10條第（4）項規(guī)定，保護作品完整權(quán)，即保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。網(wǎng)站行為僅僅侵犯了其署名權(quán)，并未侵犯該作品的完整權(quán)。D項錯誤。

63、甲公司委托乙公司開發(fā)印刷排版系統(tǒng)軟件，付費20萬元，沒有明確約定著作權(quán)的歸屬。后甲公司以高價向善意的丙公司出售了該軟件的復(fù)制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？

A.該軟件的著作權(quán)屬于甲公司

B.乙公司的起訴已超過訴訟時效

C.丙公司可不承擔(dān)賠償責(zé)任

D.丙公司應(yīng)停止使用并銷毀該軟件

【答案】CD

【解析】

A項考查委托作品的著作權(quán)歸屬。依據(jù)《計算機軟件保護條例》第11條規(guī)定，接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。本題中軟件的著作權(quán)由受托人乙公司享有，A項錯誤。

B項考查著作權(quán)侵權(quán)行為的訴訟時效。因丙公司的侵權(quán)行為一直持續(xù)，不受訴訟時效限制，B項錯誤。

CD項考查善意第三人的法律責(zé)任。依據(jù)《計算機軟件保護條例》第30條規(guī)定，軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費用后繼續(xù)使用。C、D項正確。

64、范某的下列有關(guān)骨科病預(yù)防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？

A.發(fā)現(xiàn)了導(dǎo)致骨癌的特殊遺傳基因

B.發(fā)明了一套幫助骨折病人盡快康復(fù)的理療器械

C.發(fā)明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發(fā)明了一種高效治療軟骨病的中藥制品

【答案】BD

【知識點】專利權(quán)保護客體

【解析】

本題考查專利權(quán)保護客體的范圍。依據(jù)《專利法》第25條規(guī)定，對下列各項，不授予專利權(quán)：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（2）智力活動的規(guī)則和方法；（3）疾病的診斷和治療方法；（4）動物和植物品種；（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（6）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。對前款第（4）項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。據(jù)此，A項屬于“科學(xué)發(fā)現(xiàn)”，不得申請為專利權(quán)，錯誤。B、D項屬于產(chǎn)品發(fā)明，可申請專利。正確。C項是疾病診斷方法，不得申請專利，錯誤。

65、甲公司生產(chǎn)“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊商標(biāo)，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產(chǎn)品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)。下列哪些表述是正確的？

A.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標(biāo)

B.甲公司對“美多”享有商標(biāo)專用權(quán)，對“薰衣草”不享有商標(biāo)專用權(quán)

C.法院對馳名商標(biāo)的認(rèn)定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊

【答案】AB

【解析】

A項考查商標(biāo)使用。本題中“美多”為注冊商標(biāo)，“薰衣草”為未注冊馳名商標(biāo)，兩件商標(biāo)均針對保健枕，可同時使用。A項正確。

B項考查注冊商標(biāo)和馳名商標(biāo)。本題中“美多”為注冊商標(biāo)，甲公司享有專用權(quán)；“薰衣草”為未注冊馳名商標(biāo)，依據(jù)《商標(biāo)法》第13條規(guī)定，其他申請人可以在不同種類其他商品申請或者使用該標(biāo)志。B項正確。

C項考查馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定。依據(jù)《馳名商標(biāo)糾紛解釋》第13條規(guī)定，在涉及馳名商標(biāo)保護的民事糾紛案件中，人民法院對于商標(biāo)馳名的認(rèn)定，僅作為案件事實和判決理由，不寫入判決主文；以調(diào)解方式審結(jié)的，在調(diào)解書中對商標(biāo)馳名的事實不予認(rèn)定。C項錯誤。

D項考查商品的主要原料能否注冊商標(biāo)。依據(jù)《商標(biāo)法》第11條規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（2）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（3）缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。據(jù)此，不能僅因為薰衣草敘述了該商品的主要原料，就否定其可以被申請注冊。D項錯誤。

66、甲自書遺囑將所有遺產(chǎn)全部留給長子乙，并明確次子丙不能繼承。乙與丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇車禍，死亡先后時間不能確定。甲悲痛成疾，不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正確的？

A.甲、戊、己有權(quán)繼承乙的遺產(chǎn)

B.丁母有權(quán)轉(zhuǎn)繼承乙的遺產(chǎn)

C.戊、己、丁母有權(quán)繼承丁的遺產(chǎn)

D.丙有權(quán)繼承、戊和己有權(quán)代位繼承甲的遺產(chǎn)

【答案】ACD

【知識點】代位繼承

【解析】

《繼承法意見》第2條規(guī)定，相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。本題中，乙與丁同輩，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，故丁母無權(quán)轉(zhuǎn)繼承乙之遺產(chǎn)，故B項錯誤。依《繼承法》之規(guī)定，第一順序繼承人為：配偶、子女和父母。對于乙之遺產(chǎn)，其父甲、其女戊、其子己有繼承權(quán)，故A項正確。對于丁之遺產(chǎn)，丁母、其女戊、其子己有繼承權(quán)，故C項正確。甲之遺囑因遺囑繼承人乙先于其死亡，所涉及之遺產(chǎn)應(yīng)按照法定繼承處理，故丙有權(quán)繼承甲之遺產(chǎn)。又乙先于甲死亡，故乙之女戊、乙之子己有權(quán)對甲之遺產(chǎn)代位繼承。故D項正確。

67、甲赴宴飲酒，遂由有駕照的乙代駕其車，乙違章撞傷丙。交管部門認(rèn)定乙負(fù)全責(zé)。以下假定情形中對丙的賠償責(zé)任，哪些表述是正確的？

A.如乙是與甲一同赴宴的好友，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任

B.如乙是代駕公司派出的駕駛員，該公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

C.如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務(wù)的駕駛員，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任

D.如乙是出租車公司駕駛員，公司明文禁止代駕，乙為獲高額報酬而代駕，乙應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】BC

【知識點】機動車交通事故責(zé)任

【解析】

A項考查交通事故責(zé)任。發(fā)生交通事故，由機動車實際控制者承擔(dān)責(zé)任，乙代駕其車，違章撞傷丙，應(yīng)由乙承擔(dān)責(zé)任。故A項錯誤。

B項、C項、D項考查用人單位責(zé)任。如乙是代駕公司員工，則由代駕公司承擔(dān)用人單位責(zé)任。故B項正確。如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務(wù)的駕駛員，雖然這里使用“雇傭”，但仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為乙是執(zhí)行工作任務(wù)，由酒店承擔(dān)用人單位責(zé)任。故C項正確。如乙出租車公司駕駛員，公司明文禁止代駕，但該禁止之規(guī)定無法為第三人所知，仍應(yīng)由出租車公司承擔(dān)用人單位責(zé)任。故D項錯誤。

68、甲、乙、丙設(shè)立一有限公司，制定了公司章程。下列哪些約定是合法的？

A.甲、乙、丙不按照出資比例分配紅利

B.由董事會直接決定公司的對外投資事宜

C.甲、乙、丙不按照出資比例行使表決權(quán)

D.由董事會直接決定其他人經(jīng)投資而成為公司股東

【答案】ABC

【解析】

本題主要考查法條。對于公司章程可以自由約定的情況，如Ａ項是否安裝出資比例分紅的問題，《公司法》35條規(guī)定，“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！盇項正確。Ｂ項涉及對外投資重大事項，依照《公司法》第37條，股東會有權(quán)決定對外投資計劃。依照《公司法》第46條，董事會有權(quán)決定投資方案。對外投資事宜從文字上應(yīng)理解為投資方案的一種，Ｂ項正確。Ｃ項是關(guān)于表決權(quán)的，依照《公司法》第43條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”C項正確。

D項考查增資股東問題，由于有限公司具有人合性，如果由董事會直接決定，會破壞這種人合性，錯誤。應(yīng)由股東會決定。

69、華昌有限公司有8個股東，麻某為董事長。2013年5月，公司經(jīng)股東會決議，決定變更為股份公司，由公司全體股東作為發(fā)起人，發(fā)起設(shè)立華昌股份公司。下列哪些選項是正確的？

A.該股東會決議應(yīng)由全體股東一致同意

B.發(fā)起人所認(rèn)購的股份，應(yīng)在股份公司成立后兩年內(nèi)繳足

C.變更后股份公司的董事長，當(dāng)然由麻某擔(dān)任

D.變更后的股份公司在其企業(yè)名稱中，可繼續(xù)使用“華昌”字號

【答案】BD

【解析】

A項考查股東會決議的表決機制。依據(jù)《公司法》第44條規(guī)定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。”A項錯誤。

B項考查發(fā)起人認(rèn)購股份的繳納期限。依據(jù)《公司法》第80條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份?！盉項正確。

C項考查董事長產(chǎn)生辦法。依據(jù)《公司法》110條規(guī)定“董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生?！盋項錯誤。

D項考查公司名稱權(quán)，題干說法不違反法律規(guī)定，正確。

70、李方為平昌公司董事長。債務(wù)人姜呈向平昌公司償還40萬元時，李方要其將該款打到自己指定的個人賬戶。隨即李方又將該款借給劉黎，借期一年，年息12%。下列哪些表述是正確的？

A.該40萬元的所有權(quán)，應(yīng)歸屬于平昌公司

B.李方因其行為已不再具有擔(dān)任董事長的資格

C.在姜呈為善意時，其履行行為有效

D.平昌公司可要求李方返還利息

【答案】CD

【解析】

A項很坑人。實際考查動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題。依據(jù)物權(quán)法有關(guān)規(guī)定，貨幣是特殊的種類物，貨幣所有權(quán)與占有權(quán)合二為一，占有即所有。該40萬元的所有權(quán)，因李方借給他人，而所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。公司享有請求李方歸還該款項的債權(quán)，A項錯誤。

B項考查公司董監(jiān)高的勤勉盡責(zé)義務(wù)，李方指定將40萬打入個人賬戶的行為，并不當(dāng)然喪失董事長的資格。B項錯誤。

C項因為李方為公司法定代表人，其行為代表公司行為，債務(wù)人姜呈善意的將40萬打到李方指示賬戶，可視為公司行為，其履行行為有效。C項正確。

D項考查公司歸入權(quán)問題。依據(jù)《公司法》第148條第１款第二項規(guī)定，董事、高級管理人員不得將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；對此，公司享有歸入權(quán)，應(yīng)將其利息收入歸于公司所有。D項正確。