2013年司法考試真題卷三答案及解析（7）

希賽網(wǎng)為大家整理了2013年司法考試真題答案及解析，以下為卷三第七部分。

二、多項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中至少有兩個(gè)正確答案，多選、少選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

61、甲乙約定賣方甲負(fù)責(zé)將所賣貨物運(yùn)送至買方乙指定的倉庫。甲如約交貨，乙驗(yàn)收收貨，但甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙。乙已經(jīng)支付80%的貨款。交貨當(dāng)晚，因山洪暴發(fā)，乙倉庫內(nèi)的貨物全部毀損。下列哪些表述是正確的？

A.乙應(yīng)當(dāng)支付剩余20%的貨款

B.甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但貨物損失由乙承擔(dān)

C.乙有權(quán)要求解除合同，并要求甲返還已支付的80%貨款

D.甲有權(quán)要求乙支付剩余的20%貨款，但應(yīng)補(bǔ)交已經(jīng)毀損的貨物

【答案】AB

【知識(shí)點(diǎn)】買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

【解析】

《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！奔兹缂s交貨，乙驗(yàn)收收貨，說明標(biāo)的物已經(jīng)交付，風(fēng)險(xiǎn)由乙方承擔(dān)。乙應(yīng)當(dāng)支付剩余的貨款，并且甲方不承擔(dān)貨物損失的責(zé)任。故A項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但因?yàn)閷儆趯牧x務(wù)的違反，不構(gòu)成根本違約，乙可主張甲承擔(dān)違約責(zé)任，但不能解除合同，貨物損失仍由乙承擔(dān)。故B項(xiàng)正確，C項(xiàng)錯(cuò)誤。

62、王琪琪在某網(wǎng)站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發(fā)博文。其中，署名“小玉兒”的《法內(nèi)情》短文被該網(wǎng)站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網(wǎng)站添加了“作者：王琪琪”字樣。關(guān)于該網(wǎng)站的行為，下列哪些表述是正確的？

A.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的發(fā)表權(quán)

B.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權(quán)

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護(hù)作品完整權(quán)

【答案】ABC

【解析】

A項(xiàng)考查發(fā)表權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》第10條規(guī)定，發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。可見，發(fā)表權(quán)已經(jīng)作品的發(fā)表，該權(quán)利隨即消失。同時(shí)依據(jù)《著作權(quán)法》第47條規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。據(jù)此，A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》第47條規(guī)定，侵犯網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)是指網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品。網(wǎng)站刪除該文的行為不符合侵害當(dāng)事人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的構(gòu)成要件，B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查署名權(quán)。著作權(quán)人有選擇署名的權(quán)利，這種權(quán)利當(dāng)然包括署真名還是筆名或者假名的權(quán)利。網(wǎng)站添加字樣的做法侵害了當(dāng)事人的署名權(quán)。C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查作品完整權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》第10條第（4）項(xiàng)規(guī)定，保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。網(wǎng)站行為僅僅侵犯了其署名權(quán)，并未侵犯該作品的完整權(quán)。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

63、甲公司委托乙公司開發(fā)印刷排版系統(tǒng)軟件，付費(fèi)20萬元，沒有明確約定著作權(quán)的歸屬。后甲公司以高價(jià)向善意的丙公司出售了該軟件的復(fù)制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？

A.該軟件的著作權(quán)屬于甲公司

B.乙公司的起訴已超過訴訟時(shí)效

C.丙公司可不承擔(dān)賠償責(zé)任

D.丙公司應(yīng)停止使用并銷毀該軟件

【答案】CD

【解析】

A項(xiàng)考查委托作品的著作權(quán)歸屬。依據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第11條規(guī)定，接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。本題中軟件的著作權(quán)由受托人乙公司享有，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查著作權(quán)侵權(quán)行為的訴訟時(shí)效。因丙公司的侵權(quán)行為一直持續(xù)，不受訴訟時(shí)效限制，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)考查善意第三人的法律責(zé)任。依據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第30條規(guī)定，軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費(fèi)用后繼續(xù)使用。C、D項(xiàng)正確。

64、范某的下列有關(guān)骨科病預(yù)防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？

A.發(fā)現(xiàn)了導(dǎo)致骨癌的特殊遺傳基因

B.發(fā)明了一套幫助骨折病人盡快康復(fù)的理療器械

C.發(fā)明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發(fā)明了一種高效治療軟骨病的中藥制品

【答案】BD

【知識(shí)點(diǎn)】專利權(quán)保護(hù)客體

【解析】

本題考查專利權(quán)保護(hù)客體的范圍。依據(jù)《專利法》第25條規(guī)定，對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（2）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；（3）疾病的診斷和治療方法；（4）動(dòng)物和植物品種；（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（6）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。對前款第（4）項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。據(jù)此，A項(xiàng)屬于“科學(xué)發(fā)現(xiàn)”，不得申請為專利權(quán)，錯(cuò)誤。B、D項(xiàng)屬于產(chǎn)品發(fā)明，可申請專利。正確。C項(xiàng)是疾病診斷方法，不得申請專利，錯(cuò)誤。

65、甲公司生產(chǎn)“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊商標(biāo)，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產(chǎn)品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費(fèi)者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)。下列哪些表述是正確的？

A.甲公司可在一種商品上同時(shí)使用兩件商標(biāo)

B.甲公司對“美多”享有商標(biāo)專用權(quán)，對“薰衣草”不享有商標(biāo)專用權(quán)

C.法院對馳名商標(biāo)的認(rèn)定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊

【答案】AB

【解析】

A項(xiàng)考查商標(biāo)使用。本題中“美多”為注冊商標(biāo)，“薰衣草”為未注冊馳名商標(biāo)，兩件商標(biāo)均針對保健枕，可同時(shí)使用。A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)考查注冊商標(biāo)和馳名商標(biāo)。本題中“美多”為注冊商標(biāo)，甲公司享有專用權(quán)；“薰衣草”為未注冊馳名商標(biāo)，依據(jù)《商標(biāo)法》第13條規(guī)定，其他申請人可以在不同種類其他商品申請或者使用該標(biāo)志。B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定。依據(jù)《馳名商標(biāo)糾紛解釋》第13條規(guī)定，在涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件中，人民法院對于商標(biāo)馳名的認(rèn)定，僅作為案件事實(shí)和判決理由，不寫入判決主文；以調(diào)解方式審結(jié)的，在調(diào)解書中對商標(biāo)馳名的事實(shí)不予認(rèn)定。C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查商品的主要原料能否注冊商標(biāo)。依據(jù)《商標(biāo)法》第11條規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；（2）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（3）缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊。據(jù)此，不能僅因?yàn)檗挂虏輸⑹隽嗽撋唐返闹饕?，就否定其可以被申請注冊。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

66、甲自書遺囑將所有遺產(chǎn)全部留給長子乙，并明確次子丙不能繼承。乙與丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇車禍，死亡先后時(shí)間不能確定。甲悲痛成疾，不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正確的？

A.甲、戊、己有權(quán)繼承乙的遺產(chǎn)

B.丁母有權(quán)轉(zhuǎn)繼承乙的遺產(chǎn)

C.戊、己、丁母有權(quán)繼承丁的遺產(chǎn)

D.丙有權(quán)繼承、戊和己有權(quán)代位繼承甲的遺產(chǎn)

【答案】ACD

【知識(shí)點(diǎn)】代位繼承

【解析】

《繼承法意見》第2條規(guī)定，相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個(gè)死亡人輩分相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。本題中，乙與丁同輩，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，故丁母無權(quán)轉(zhuǎn)繼承乙之遺產(chǎn)，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。依《繼承法》之規(guī)定，第一順序繼承人為：配偶、子女和父母。對于乙之遺產(chǎn)，其父甲、其女戊、其子己有繼承權(quán)，故A項(xiàng)正確。對于丁之遺產(chǎn)，丁母、其女戊、其子己有繼承權(quán)，故C項(xiàng)正確。甲之遺囑因遺囑繼承人乙先于其死亡，所涉及之遺產(chǎn)應(yīng)按照法定繼承處理，故丙有權(quán)繼承甲之遺產(chǎn)。又乙先于甲死亡，故乙之女戊、乙之子己有權(quán)對甲之遺產(chǎn)代位繼承。故D項(xiàng)正確。

67、甲赴宴飲酒，遂由有駕照的乙代駕其車，乙違章撞傷丙。交管部門認(rèn)定乙負(fù)全責(zé)。以下假定情形中對丙的賠償責(zé)任，哪些表述是正確的？

A.如乙是與甲一同赴宴的好友，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任

B.如乙是代駕公司派出的駕駛員，該公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

C.如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務(wù)的駕駛員，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任

D.如乙是出租車公司駕駛員，公司明文禁止代駕，乙為獲高額報(bào)酬而代駕，乙應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】BC

【知識(shí)點(diǎn)】機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任

【解析】

A項(xiàng)考查交通事故責(zé)任。發(fā)生交通事故，由機(jī)動(dòng)車實(shí)際控制者承擔(dān)責(zé)任，乙代駕其車，違章撞傷丙，應(yīng)由乙承擔(dān)責(zé)任。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)、C項(xiàng)、D項(xiàng)考查用人單位責(zé)任。如乙是代駕公司員工，則由代駕公司承擔(dān)用人單位責(zé)任。故B項(xiàng)正確。如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務(wù)的駕駛員，雖然這里使用“雇傭”，但仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為乙是執(zhí)行工作任務(wù)，由酒店承擔(dān)用人單位責(zé)任。故C項(xiàng)正確。如乙出租車公司駕駛員，公司明文禁止代駕，但該禁止之規(guī)定無法為第三人所知，仍應(yīng)由出租車公司承擔(dān)用人單位責(zé)任。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

68、甲、乙、丙設(shè)立一有限公司，制定了公司章程。下列哪些約定是合法的？

A.甲、乙、丙不按照出資比例分配紅利

B.由董事會(huì)直接決定公司的對外投資事宜

C.甲、乙、丙不按照出資比例行使表決權(quán)

D.由董事會(huì)直接決定其他人經(jīng)投資而成為公司股東

【答案】ABC

【解析】

本題主要考查法條。對于公司章程可以自由約定的情況，如Ａ項(xiàng)是否安裝出資比例分紅的問題，《公司法》35條規(guī)定，“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！盇項(xiàng)正確。Ｂ項(xiàng)涉及對外投資重大事項(xiàng)，依照《公司法》第37條，股東會(huì)有權(quán)決定對外投資計(jì)劃。依照《公司法》第46條，董事會(huì)有權(quán)決定投資方案。對外投資事宜從文字上應(yīng)理解為投資方案的一種，Ｂ項(xiàng)正確。Ｃ項(xiàng)是關(guān)于表決權(quán)的，依照《公司法》第43條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！盋項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查增資股東問題，由于有限公司具有人合性，如果由董事會(huì)直接決定，會(huì)破壞這種人合性，錯(cuò)誤。應(yīng)由股東會(huì)決定。

69、華昌有限公司有8個(gè)股東，麻某為董事長。2013年5月，公司經(jīng)股東會(huì)決議，決定變更為股份公司，由公司全體股東作為發(fā)起人，發(fā)起設(shè)立華昌股份公司。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.該股東會(huì)決議應(yīng)由全體股東一致同意

B.發(fā)起人所認(rèn)購的股份，應(yīng)在股份公司成立后兩年內(nèi)繳足

C.變更后股份公司的董事長，當(dāng)然由麻某擔(dān)任

D.變更后的股份公司在其企業(yè)名稱中，可繼續(xù)使用“華昌”字號(hào)

【答案】BD

【解析】

A項(xiàng)考查股東會(huì)決議的表決機(jī)制。依據(jù)《公司法》第44條規(guī)定：“股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。”A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查發(fā)起人認(rèn)購股份的繳納期限。依據(jù)《公司法》第80條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份?！盉項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查董事長產(chǎn)生辦法。依據(jù)《公司法》110條規(guī)定“董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生?！盋項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)考查公司名稱權(quán)，題干說法不違反法律規(guī)定，正確。

70、李方為平昌公司董事長。債務(wù)人姜呈向平昌公司償還40萬元時(shí)，李方要其將該款打到自己指定的個(gè)人賬戶。隨即李方又將該款借給劉黎，借期一年，年息12%。下列哪些表述是正確的？

A.該40萬元的所有權(quán)，應(yīng)歸屬于平昌公司

B.李方因其行為已不再具有擔(dān)任董事長的資格

C.在姜呈為善意時(shí)，其履行行為有效

D.平昌公司可要求李方返還利息

【答案】CD

【解析】

A項(xiàng)很坑人。實(shí)際考查動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題。依據(jù)物權(quán)法有關(guān)規(guī)定，貨幣是特殊的種類物，貨幣所有權(quán)與占有權(quán)合二為一，占有即所有。該40萬元的所有權(quán)，因李方借給他人，而所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。公司享有請求李方歸還該款項(xiàng)的債權(quán)，A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查公司董監(jiān)高的勤勉盡責(zé)義務(wù)，李方指定將40萬打入個(gè)人賬戶的行為，并不當(dāng)然喪失董事長的資格。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)因?yàn)槔罘綖楣痉ǘù砣?，其行為代表公司行為，債?wù)人姜呈善意的將40萬打到李方指示賬戶，可視為公司行為，其履行行為有效。C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)考查公司歸入權(quán)問題。依據(jù)《公司法》第148條第１款第二項(xiàng)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；對此，公司享有歸入權(quán)，應(yīng)將其利息收入歸于公司所有。D項(xiàng)正確。