2013年司法考試真題卷二答案及解析（4）

希賽網(wǎng)為大家整理了2013年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第四部分。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

31、關(guān)于取保候?qū)彽某绦蛳拗?，下列哪一選項是正確的?

A.保證金應(yīng)當由決定機關(guān)統(tǒng)一收取，存入指定銀行的專門賬戶

B.對于可能判處徒刑以上刑罰的，不得采取取保候?qū)彺胧?/p>

C.對同一犯罪嫌疑人不得同時使用保證金擔保和保證人擔保兩種方式

D.對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，不得對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留

【答案】C

【知識點】取保候?qū)?/p>

【解析】

A項錯誤，不可選?！缎淌略V訟法》第70條第二款規(guī)定：提供保證金的人應(yīng)當將保證金存入執(zhí)行機關(guān)指定銀行的專門賬戶。可見，保證金不應(yīng)由決定機關(guān)收取，故A項錯誤。

B項錯誤，不可選?！缎淌略V訟法》第65條規(guī)定：人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)彛?一)可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;(二)可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;(三)患有嚴重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;(四)羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽??！笨梢姡赡芘刑幱衅谕叫桃陨闲塘P，只要采取取保不致發(fā)生社會危險性，同樣可以適用取保候?qū)?，因此，B項錯誤。

C項正確，當選?！缎淌略V訟法》第66條規(guī)定：人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)?，?yīng)當責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金。”可見，保證人和保證金不能同時適用，故C正確。

D項錯誤，不可選?！缎淌略V訟法》第69條規(guī)定：對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。故D錯誤。

32、王某被姜某打傷致殘，在開庭審判前向法院提起附帶民事訴訟，并提出財產(chǎn)保全的申請。法院對于該申請的處理，下列哪一選項是正確的?

A.不予受理

B.可以采取查封、扣押或者凍結(jié)被告人財產(chǎn)的措施

C.只有在王某提供擔保后，法院才予以財產(chǎn)保全

D.移送財產(chǎn)所在地的法院采取保全措施

【答案】B

【知識點】附帶民事訴訟的財產(chǎn)保全

【解析】

A項錯誤，不可選；B項正確，當選。根據(jù)《高法解釋》第152條規(guī)定：人民法院對可能因被告人的行為或者其他原因，使附帶民事判決難以執(zhí)行的案件，根據(jù)附帶民事訴訟原告人的申請，可以裁定采取保全措施，查封、扣押或者凍結(jié)被告人的財產(chǎn)?？梢姡ㄔ嚎梢允芾砀綆袷略V訟原告人訴中財產(chǎn)保全的申請，故A項錯誤，B項正確。

C項錯誤，D項錯誤，皆不可選。根據(jù)《高法解釋》第152條第三款規(guī)定：人民法院采取保全措施，適用民事訴訟法第一百條至第一百零五條的有關(guān)規(guī)定，但民事訴訟法第一百零一條第三款的規(guī)定除外?！睹袷略V訟法》第101條規(guī)定：利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請?！睹袷略V訟法》第100條規(guī)定：人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。由此可知，王某提出財產(chǎn)保全的申請不是必須提供擔保，故C項錯誤。被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地，或者對案件有管轄權(quán)的人民法院都可以采取保全措施，故D項錯誤。

33、關(guān)于刑期計算，下列哪一說法是不正確的?

A.甲被判處拘役六個月，其被指定居所監(jiān)視居住154天的期間折抵刑期154天

B.乙通過賄賂手段被暫予監(jiān)外執(zhí)行，其在監(jiān)外執(zhí)行的267天不計入執(zhí)行刑期

C.丙在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間脫逃，脫逃的78天不計入執(zhí)行刑期

D.丁被判處管制，其判決生效前被逮捕羈押208天的期間折抵刑期416天

【答案】A

【知識點】期間的計算

【解析】本題為選非題型。

A項當選?！缎淌略V訟法》第74條規(guī)定：指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當折抵刑期。被判處管制的，監(jiān)視居住1日折抵刑期1日；被判處拘役、有期徒刑的，監(jiān)視居住2日折抵刑期1日。被判處拘役，監(jiān)視居住2日折抵刑期1日，A項中甲被指定居所監(jiān)視居住154天，折抵拘役77天，而不是154天，故A項錯誤，當選。

B、C項不當選。《刑事訴訟法》第257條第3款規(guī)定：“不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯通過賄賂等非法手段被暫予監(jiān)外執(zhí)行的，在監(jiān)外執(zhí)行的期間不計入執(zhí)行刑期。罪犯在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間脫逃的，脫逃的期間不計入執(zhí)行刑期。”故B、C兩項表述皆正確。

D項不當選。依據(jù)《刑法》第41條的規(guī)定：管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押1日折抵刑期2日。故D項表述正確。

34、盧某墜樓身亡，公安機關(guān)排除他殺，不予立案。但盧某的父母堅稱他殺可能性大，應(yīng)當立案，請求檢察院監(jiān)督。檢察院的下列哪一做法是正確的?

A.要求公安機關(guān)說明不立案理由

B.拒絕受理并向盧某的父母解釋不立案原因

C.認為符合立案條件的，可以立案并交由公安機關(guān)偵查

D.認為公安機關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當建議公安機關(guān)立案

【答案】A

【知識點】立案監(jiān)督

【解析】

根據(jù)《刑事訴訟法》第111條規(guī)定，人民檢察院認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應(yīng)當要求公安機關(guān)說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當通知公安機關(guān)立案，公安機關(guān)接到通知后應(yīng)當立案。

A項正確，當選。A項所述“要求公安機關(guān)說明不立案理由”符合法律規(guī)定，故A項正確。

B項錯誤，不可選。B項中“檢察院拒絕受理”是不正確的。

C項錯誤，不可選。C項錯誤在于檢察院認為符合立案條件，不能直接立案。

D項錯誤，不可選。D項中，不是“應(yīng)當建議”公安機關(guān)立案，而是“應(yīng)當通知”公安機關(guān)立案。

35、對偵查所實施的司法控制，包括對某些偵查行為進行事后審查。下列哪一選項是正確的?

A.事后審查的對象主要包括逮捕、羈押、搜查等

B.事后審查主要針對的是強行性偵查措施

C.采取這類偵查行為不可以由偵查機關(guān)獨立作出決定

D.對于這類行為，公民認為偵查機關(guān)侵犯其合法權(quán)益的，可以尋求司法途徑進行救濟

【答案】D

【知識點】偵查的司法控制

【解析】

依據(jù)教材《三大本》對偵查中司法控制的相關(guān)論述，審前程序中的司法控制主要針對強制性的偵查行為進行事先制約，如逮捕、羈押、搜查這樣一些比較嚴厲的措施。而與之相對應(yīng)的，是任意性偵查措施的采用則可由偵查機關(guān)獨立地作出決定。針對偵查過程中違法行為的存在和缺乏制裁的問題，則往往對其采取事后審查。公民對于偵查機關(guān)在偵查過程中所有的偵查行為侵害其合法權(quán)益，都可以尋求司法途徑進行救濟。

A項錯誤，不可選。A項錯誤在于，針對對逮捕、羈押、搜查等強制性偵查措施，要接受“事前”審查，而不是“事后”審查。

B項錯誤，不可選。B項錯誤在于，不是事后審查，而是事前審查主要針對的是強行性偵查措施，故B項錯誤。

C項正確，當選。對于事后審查的任意性偵查措施，公民認為偵查機關(guān)侵犯其合法權(quán)益的，可以尋求司法途徑進行救濟，故D項所述正確。

36、只要有足夠證據(jù)證明犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪，檢察機關(guān)就必須提起公訴。關(guān)于這一制度的法理基礎(chǔ)，下列哪一選項是正確的?

A.起訴便宜主義

B.起訴法定主義

C.公訴壟斷主義

D.私人訴追主義

【答案】B

【知識點】起訴；起訴便宜；訴起法定；公訴壟斷；私人追訴

【解析】

刑事起訴包括公訴和個人私訴兩種途徑。現(xiàn)代各國刑事起訴普遍實行公訴，公訴又分為兩種類型：一種是刑事公訴獨占主義，即刑事案件的起訴權(quán)被壟斷，排除被害人提起自訴的可能；另一種是刑事公訴兼自訴制度，即將大量的、較為嚴重的刑事案件起訴權(quán)交由檢察機關(guān)代表提起公訴；而將少數(shù)輕微的、被害人有證據(jù)證明的刑事案件,允許公民提起自訴。

在對待經(jīng)過偵查和起訴審查的刑事案件，在符合起訴法定條件的情況下，檢察機關(guān)對于起訴還是不起訴，是否有自由裁量的權(quán)力，也存在兩種不同的傾向：一種是起訴法定主義，即經(jīng)過偵查和起訴審查，對于已經(jīng)查明的犯罪事實，依法應(yīng)當追究刑事責任的案件，被告人的行為符合法定起訴條件，不論個案具體情節(jié)，檢察機關(guān)必須一律提起公訴，不享有是否起訴的自由裁量權(quán)；另一種是起訴便宜主義，也就是在即使已經(jīng)查明的犯罪事實，依法應(yīng)當追究刑事責任的情況下，檢察機關(guān)也可以斟酌個案具體情況和刑事政策的發(fā)展，即使具備起訴條件也可裁量決定起訴還是不起訴。

B項正確，當選。本題題干提供的信息是“只要有足夠證據(jù)證明犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪，檢察機關(guān)就必須提起公訴”，顯然是起訴法定主義的準確表述，故B選項正確。

37、開庭審判過程中，一名陪審員離開法庭處理個人事務(wù)，辯護律師提出異議并要求休庭，審判長予以拒絕，四十分鐘后陪審員返回法庭繼續(xù)參與審理。陪審員長時間離開法庭的行為違背下列哪一審判原則?

A.職權(quán)主義原則

B.證據(jù)裁判規(guī)則

C.直接言詞原則

D.集中審理原則

【答案】C（原答案為D）

【知識點】刑事審判原則；直接言詞原則

【解析】

A項不可選。職權(quán)主義原則是指法官在審判程序中居于主導(dǎo)和控制地位，相對弱化控、辯雙方在審判中的職能作用發(fā)揮，尤其是辯護方的訴訟職能作用相對弱勢地位，職能作積極性的審判原則。職權(quán)主義原則要求充分法官在審判階段查明事實、公正裁判的職權(quán)作用，程序進程上法官主導(dǎo)法庭審理。本題中，并未體現(xiàn)對法官職權(quán)作用的強調(diào)。陪審員離開法庭40分鐘也并未見得違背職權(quán)主義原則。所以A項不可選。

B項不可選。證據(jù)裁判規(guī)則又稱證據(jù)裁判主義，是指對訴訟中案件事實的認定應(yīng)依靠證據(jù)；沒有證據(jù)，或證據(jù)不充分，不得認定案犯罪事實。本題所述陪審員中途離開法庭，與證據(jù)裁判規(guī)則無明顯關(guān)聯(lián)，所以B項不可選。

C項當選。直接言詞原則是由直接原則和言詞原則共同構(gòu)成，直接原則要求裁判的法官必須親自參與庭審；言詞原則要求所有言詞證據(jù)應(yīng)當以言詞方式提供，實物證據(jù)也應(yīng)當以口頭方式調(diào)查、質(zhì)證，當事人、證人及其它訴訟參與人的口頭陳述，法庭審理應(yīng)當建立在雙方交叉詢問、充分質(zhì)證和辯論基礎(chǔ)之上。本題中，陪審員在庭審持續(xù)進行的情況下，離開庭審40分鐘，是對直接原則的違背，也就違背了直接言詞原則。所以C項當選。

D項不可選。集中審理原則又稱不中斷審理原則，是指法院開庭審理案件，應(yīng)在不更換審判人員，除非必要休息時間，不得中斷案件審理的訴訟原則。集中審理原則形式上要求審判持續(xù)、不間斷地進行，實質(zhì)上是為了保證法官對本案審理的一貫性，思維過程的審慎性、持續(xù)性，以維護司法的審判公正。本案中一陪審法官在庭審中離開審判席長達40分鐘，肯定有違直接審理原則，但案件的審理并未中斷，仍在繼續(xù)進行，離席法官是出于休息或思考之必要而離開，還是辦理其他案件去了，題中并未交待，所以，是否有違集中審理原則，尚不十分明顯。所以D項不選。

38、在法庭審判中，被告人翻供，否認犯罪，并當庭拒絕律師為其進行有罪辯護。合議庭對此問題的處理，下列哪一選項是正確的?

A.被告人有權(quán)拒絕辯護人辯護，合議庭應(yīng)當準許

B.辯護律師獨立辯護，不受當事人意思表示的約束，合議庭不應(yīng)當準許拒絕辯護

C.屬于應(yīng)當提供法律援助的情形的，合議庭不應(yīng)當準許拒絕辯護

D.有多名被告人的案件，部分被告人拒絕辯護人辯護的，合議庭不應(yīng)當準許

【答案】A

【知識點】法律援助辯護

【解析】

《高法解釋》第254條規(guī)定“被告人當庭拒絕辯護人辯護，要求另行委托辯護人或者指派律師的，合議庭應(yīng)當準許。被告人拒絕辯護人辯護后，沒有辯護人的，應(yīng)當宣布休庭;仍有辯護人的，庭審可以繼續(xù)進行。有多名被告人的案件，部分被告人拒絕辯護人辯護后，沒有辯護人的，根據(jù)案件情況，可以對該被告人另案處理，對其他被告人的庭審繼續(xù)進行。重新開庭后，被告人再次當庭拒絕辯護人辯護的，可以準許，但被告人不得再次另行委托辯護人或者要求另行指派律師，由其自行辯護。被告人屬于應(yīng)當提供法律援助的情形，重新開庭后再次當庭拒絕辯護人辯護的，不予準許?！惫蔬x項A正確。

被告人有委托和拒絕辯護人辯護的權(quán)利，故B項錯誤。

對于依法應(yīng)當給予法律援助辯護的被告人，拒絕過一次辯護律師辯護的，重新開庭再次拒絕的，法庭不予準許。故C項錯誤。

《高法解釋》第254條規(guī)定有多名被告人的案件，部分被告人拒絕辯護人辯護后，沒有辯護人的，根據(jù)案件情況，可以對該被告人另案處理，對其他被告人的庭審繼續(xù)進行。因此，合議庭可以準許部分被告人的拒絕辯護，準予辯護后，或由其另行取得辯護人，或?qū)ζ淞戆柑幚?，但不能不準許被告人拒絕辯護。故D項錯誤。

39、檢察院以搶奪罪向法院提起公訴，法院經(jīng)審理后查明被告人構(gòu)成搶劫罪。關(guān)于法院的做法，下列哪一選項是正確的?

A.應(yīng)當建議檢察院改變起訴罪名，不能直接以搶劫罪定罪

B.可以直接以搶劫罪定罪，不必建議檢察院改變起訴罪名

C.只能判決無罪，檢察院應(yīng)以搶劫罪另行起訴

D.應(yīng)當駁回起訴，檢察院應(yīng)以搶劫罪另行起訴

【答案】B

【知識點】法院指控罪名裁判

【解析】

B項正確，當選。《高法解釋》第241條規(guī)定（二）起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名與審理認定的罪名不一致的，應(yīng)當按照審理認定的罪名作出有罪判決。由此可知，B項正確。

A、C、D項皆不可選。

40、法院就被告人“錢某”盜竊案作出一審判決，判決生效后檢察院發(fā)現(xiàn)“錢某”并不姓錢，于是在確認其真實身份后向法院提出其冒用他人身份，但該案認定事實和適用法律正確。關(guān)于法院對此案的處理，下列哪一選項是正確的?

A.可以建議檢察院提出抗訴，通過審判監(jiān)督程序加以改判

B.可以自行啟動審判監(jiān)督程序加以改判

C.可以撤銷原判并建議檢察機關(guān)重新起訴

D.可以用裁定對判決書加以更正

【答案】D

【知識點】再審審理后的處理方式

【解析】

D項正確，當選?！陡叻ń忉尅返?90條規(guī)定：原判決、裁定認定被告人姓名等身份信息有誤，但認定事實和適用法律正確、量刑適當?shù)模鞒錾袥Q、裁定的人民法院可以通過裁定對有關(guān)信息予以更正。四項中只有D項所述符合該法條的規(guī)定，A、B、C三項所述皆錯誤，不可選。