2015年司法考試真題卷四答案及解析（2）

希賽網(wǎng)為大家整理了2015年司法考試真題答案及解析，以下為卷四第二部分。

三、（本題21分）

案情：甲欲出賣自家的房屋，但其房屋現(xiàn)已出租給張某，租賃期還剩余1年。甲將此事告知張某，張某明確表示，以目前的房價(jià)自己無力購買。

甲的同事乙聽說后，提出購買。甲表示愿意但需再考慮細(xì)節(jié)。乙擔(dān)心甲將房屋賣與他人，提出草簽書面合同，保證甲將房屋賣與自己，甲同意。甲、乙一起到房屋登記機(jī)關(guān)驗(yàn)證房屋確實(shí)登記在甲的名下，且所有權(quán)人一欄中只有甲的名字，雙方草簽了房屋預(yù)購合同。

后雙方簽訂正式房屋買賣合同約定：乙在合同簽訂后的5日內(nèi)將購房款的三分之二通過銀行轉(zhuǎn)賬給甲，但甲須提供保證人和他人房屋作為擔(dān)保；雙方還應(yīng)就房屋買賣合同到登記機(jī)關(guān)辦理預(yù)告登記。

甲找到丙作為保證人，并用丁的房屋抵押。丁與乙簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記，但并沒有約定擔(dān)保范圍。甲乙雙方辦理了房屋買賣合同預(yù)告登記，但甲忘記告訴乙房屋出租情況。

此外，甲的房屋實(shí)際上為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，甲自信妻子李某不會(huì)反對其將舊房出賣換大房，事先未將出賣房屋的事情告訴李某。李某知道后表示不同意。但甲還是瞞著李某與乙辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

2年后，甲與李某離婚，李某認(rèn)為當(dāng)年甲擅自處分夫妻共有房屋造成了自己的損失，要求賠償。甲抗辯說，賠償請求權(quán)已過訴訟時(shí)效。

問題：

1.在本案中，如甲不履行房屋預(yù)購合同，乙能否請求法院強(qiáng)制其履行？為什么？

2.甲未告知乙有租賃的事實(shí)，應(yīng)對乙承擔(dān)什么責(zé)任？

3.如甲不按合同交付房屋并轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，預(yù)告登記將對乙產(chǎn)生何種保護(hù)效果？

4.如甲在預(yù)告登記后又與第三人簽訂房屋買賣合同，該合同是否有效？為什么？

5.如甲不履行合同義務(wù)，在擔(dān)保權(quán)的實(shí)現(xiàn)上乙可以行使什么樣的權(quán)利？擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)后，甲、丙、丁的關(guān)系如何？

6.甲擅自處分共有財(cái)產(chǎn)，其妻李某能否主張買賣合同無效？是否可以主張房屋過戶登記為無效或者撤銷登記？為什么？

7.甲對其妻李某的請求所提出的時(shí)效抗辯是否成立？為什么？

【參考答案】

1.不能。理由是預(yù)約雖是合同，其目的在于訂立主合同。按照較高法院買賣合同糾紛案件適用法律問題的司法解釋，當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、備忘錄等預(yù)約合同，約定將來訂立買賣合同，一方不履行的，對方可請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償。但是，法院不能強(qiáng)制當(dāng)事人簽訂正式合同。乙可以按照《合同法》第113條請求賠償，也可以根據(jù)第94條請求解除合同并請求賠償。

2.甲應(yīng)對丙承擔(dān)違約責(zé)任。甲應(yīng)說明買賣標(biāo)的物上有負(fù)擔(dān)的事實(shí)而未說明，違反了法律規(guī)定的義務(wù)，在合同有效的情況下，應(yīng)該納入到違約責(zé)任中。

3.按照我國《物權(quán)法》第21條的規(guī)定，預(yù)告登記后，甲再處分房屋的，不產(chǎn)生物權(quán)效力。即丙對房屋的交付請求權(quán)具有物權(quán)性優(yōu)先權(quán)，可以對抗所有的未登記的購買人。

4.預(yù)告登記后，甲與第三人簽訂的房屋買賣合同有效，只是不發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力，如果甲不履行，將對第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

5.如果甲不履行合同義務(wù)，乙可以選擇實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)或者向保證人丁主張保證責(zé)任。無論丁還是丙履行擔(dān)保責(zé)任后，都有權(quán)向甲追償。（或：丁、丙可向甲追償，也可以要求對方（丁或者丙）承擔(dān)一半的份額）

6.不得主張無效。即使沒有處分權(quán)，也不影響合同效力。不可以主張房屋登記過戶為無效，對于善意的丙不得主張無效。

7.不成立。由于雙方為夫妻共同財(cái)產(chǎn)制，夫妻關(guān)系存續(xù)是訴訟時(shí)效期間中止的法定事由。

四、（本題22分）

案情：楊之元開設(shè)古玩店，因收購藏品等所需巨額周轉(zhuǎn)資金，即以號稱“鎮(zhèn)店之寶”的一塊雕有觀音圖像的翡翠（下稱翡翠觀音）作為抵押物，向勝洋小額貸款公司（簡稱勝洋公司）貸款200萬元，但翡翠觀音仍然置于楊之元店里。后，古玩店經(jīng)營不佳，進(jìn)入虧損狀態(tài)，無力如期償還貸款。勝洋公司遂向法院起訴楊之元。

法院經(jīng)過審理，確認(rèn)抵押貸款合同有效，楊之元確實(shí)無力還貸，遂判決翡翠觀音歸勝洋公司所有，以抵償200萬元貸款及利息。判決生效后，楊之元未在期限內(nèi)履行該判決。勝洋公司遂向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

在執(zhí)行過程中，案外人商玉良向法院提出執(zhí)行異議，聲稱該翡翠觀音屬于自己，楊之元無權(quán)抵押。并稱：當(dāng)初楊之元開設(shè)古玩店，需要有“鎮(zhèn)店之寶”裝點(diǎn)門面，經(jīng)楊之元再三請求，商玉良才將自己的翡翠觀音借其使用半年（楊之元為此還支付了6萬元的借用費(fèi)），并約定楊之元不得處分該翡翠觀音，如造成損失，商玉良有權(quán)索賠。

法院經(jīng)審查，認(rèn)為商玉良提出的執(zhí)行異議所提出的事實(shí)沒有充分的證據(jù)，遂裁定駁回商玉良的異議。

問題：

1.執(zhí)行異議被裁定駁回后，商玉良是否可以提出執(zhí)行異議之訴？為什么？

2.如商玉良認(rèn)為作為法院執(zhí)行根據(jù)的判決有錯(cuò)，可以采取哪兩種途徑保護(hù)自己的合法權(quán)益？

3.與第2問“兩種途徑”相關(guān)的兩種民事訴訟制度（或程序）在適用程序上有何特點(diǎn)？

4.商玉良可否同時(shí)采用上述兩種制度（或程序）維護(hù)自己的權(quán)益？為什么？

【參考答案】

（一）商玉良不可以提出執(zhí)行異議之訴。因?yàn)?，商玉良主張被抵押的翡翠觀音屬自己所有，即法院將翡翠觀音用以抵償楊之元的債務(wù)的判決是錯(cuò)誤的，該執(zhí)行異議與原判決有關(guān)，不能提起執(zhí)行異議之訴。

（二）商玉良可以根據(jù)《民事訴訟法》第56條第3款規(guī)定，提起第三人撤銷之訴；或根據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定，以案外人身份申請?jiān)賹彙?

（三）1.第三人撤銷之訴在適用上的特點(diǎn)：

①訴訟主體：有權(quán)提起第三人撤銷之訴的須是當(dāng)事人以外的第三人，該第三人應(yīng)當(dāng)具備訴的利益，即其民事權(quán)益受到了原案判決書的損害。商玉良是原告，楊之元和勝洋公司是被告。

②訴訟客體：損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決書。

③提起訴訟的期限、條件與受理法院：期限是自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個(gè)月內(nèi)。條件為：因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；發(fā)生法律效力的判決的全部或者部分內(nèi)容錯(cuò)誤；判決書內(nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益。受訴法院為作出生效判決的人民法院。

2.案外人申請?jiān)賹彸绦蛱攸c(diǎn)：

①適用一審程序進(jìn)行再審的，得追加案外人為當(dāng)事人；適用二審程序進(jìn)行

再審的，可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審，并在重審中追加案外人為當(dāng)事人。

②其它程序內(nèi)容與通常的再審程序基本相同。

（四）商玉良不可以同時(shí)適用上述兩種制度（或程序）

根據(jù)《民事訴訟法》解釋第303條，第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照《民事訴訟法》第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。

案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯(cuò)誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定申請?jiān)賹?，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。