2014年司法考試真題卷四答案及解析（2）

希賽網(wǎng)為大家整理了2014年司法考試真題答案及解析，以下為卷四第二部分。

四、（本題22分）

案情：2月5日，甲與乙訂立一份房屋買賣合同，約定乙購(gòu)買甲的房屋一套（以下稱01號(hào)房），價(jià)格80萬元。并約定，合同簽訂后一周內(nèi)乙先付20萬元，交付房屋后付30萬元，辦理過戶登記后付30萬元。

2月8日，丙得知甲欲將該房屋出賣，表示愿意購(gòu)買。甲告其已與乙簽訂合同的事實(shí)，丙說愿出90萬元。于是，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，約定合同簽訂后3日內(nèi)丙付清全部房款，同時(shí)辦理過戶登記。2月11日，丙付清了全部房款，并辦理了過戶登記。

2月12日，當(dāng)乙支付第一筆房款時(shí)，甲說：房屋已賣掉，但同小區(qū)還有一套房屋（以下稱02號(hào)房），可作價(jià)100萬元出賣。乙看后當(dāng)即表示同意，但提出只能首付20萬元，其余80萬元向銀行申請(qǐng)貸款。甲、乙在原合同文本上將房屋相關(guān)信息、價(jià)款和付款方式作了修改，其余條款未修改。

乙支付首付20萬元后，恰逢出臺(tái)房地產(chǎn)貸款調(diào)控政策，乙不再具備貸款資格。故乙表示仍然要買01號(hào)房，要求甲按原合同履行。甲表示01號(hào)房無法交付，并表示第二份合同已經(jīng)生效，如乙不履行將要承擔(dān)違約責(zé)任。乙認(rèn)為甲違約在先。3月中旬，乙訴請(qǐng)法院確認(rèn)甲丙之間的房屋買賣合同無效，甲應(yīng)履行2月5日雙方簽訂的合同，交付01號(hào)房，并承擔(dān)遲延交付的違約責(zé)任。甲則要求乙繼續(xù)履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)。

3月20日，丙聘請(qǐng)不具備裝修資質(zhì)的A公司裝修01號(hào)房。裝修期間，A公司裝修工張某因操作失誤將水管砸壞，漏水導(dǎo)致鄰居丁的家具等物件損壞，損失約5000元。

5月20日，丙花3000元從商場(chǎng)購(gòu)買B公司生產(chǎn)的熱水器，B公司派員工李某上門安裝。5月30日，李某從B公司離職，但經(jīng)常到B公司派駐丙所住小區(qū)的維修處門前承攬維修業(yè)務(wù)。7月24日，丙因熱水器故障到該維修處要求B公司維修，碰到李某。丙對(duì)李某說：熱水器是你裝的，出了問題你得去修。維修處負(fù)責(zé)人因人手不夠，便對(duì)李某說：那你就去幫忙修一下吧。李某便隨丙去維修。李某維修過程中操作失誤致熱水器毀損。

問題：

1．01號(hào)房屋的物權(quán)歸屬應(yīng)當(dāng)如何確定？為什么？

2．甲、丙之間的房屋買賣合同效力如何？考察甲、丙之間合同效力時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮本案中的哪些因素？

3．2月12日，甲、乙之間對(duì)原合同修改的行為的效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？為什么？

4．乙的訴訟請(qǐng)求是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?？為什么?/p>

5．針對(duì)甲要求乙履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)，乙可主張什么權(quán)利？為什么？

6．鄰居丁所遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰賠償？為什么？

7．丙熱水器的毀損，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

【參考答案】

1．甲、丙基于合法有效的買賣合同于2月11日辦理了過戶登記手續(xù)，即完成了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的公示行為。

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，即由原所有權(quán)人甲變更為丙。

2．甲、丙之間于2月8日形成的房屋買賣合同，該合同為有效合同。

盡管甲已就該房與乙簽訂了合同，但甲丙的行為不屬于違背公序良俗的行為，也不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不存在無效的因素。

丙的行為僅為單純的知情，甲、丙之間的合同不屬于惡意串通行為，因其不以損害乙的權(quán)利為目的。

3．2月12日，甲、乙之間修改合同的行為，該行為有效，其性質(zhì)屬于雙方變更合同。

雙方受變更后的合同的約束。

4．乙與甲通過協(xié)商變更了合同，且甲、丙之間的合同有效且已經(jīng)辦理了物權(quán)變動(dòng)的手續(xù)，故乙關(guān)于確認(rèn)甲、丙之間合同無效、由甲交付01號(hào)房的請(qǐng)求不能得到支持。

但是，乙可以請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任，乙同意變更合同不等于放棄追索甲在01號(hào)房屋買賣合同項(xiàng)下的違約責(zé)任。

5．乙可請(qǐng)求解除合同，甲應(yīng)將收受的購(gòu)房款本金及其利息返還給乙。因政策限購(gòu)屬于當(dāng)事人無法預(yù)見的情形，且合同出現(xiàn)了履行不能的情形，乙有權(quán)解除合同，且無須承擔(dān)責(zé)任。

6．應(yīng)當(dāng)由丙和A公司承擔(dān)。

張某是受雇人，其執(zhí)行職務(wù)的行為，由A公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。

丙聘請(qǐng)沒有裝修資質(zhì)的A公司進(jìn)屋裝修，具有過錯(cuò)，也應(yīng)對(duì)丁的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

7．B公司承擔(dān)。

李某維修行為，構(gòu)成表見代理，其行為后果由B公司承擔(dān)（合同上的賠償責(zé)任）?；蛘呃钅畴m然離職，但經(jīng)維修處負(fù)責(zé)人指派，仍為執(zhí)行工作任務(wù)，應(yīng)由B公司承擔(dān)（侵權(quán)責(zé)任）。

五、（本題18分）

案情：2012年4月，陳明設(shè)立一家有限責(zé)任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊(cè)資本為200萬元。公司成立半年后，為增加產(chǎn)品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬元，并為此分別與張巡、李貝洽談，該二人均有意愿認(rèn)繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項(xiàng)分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項(xiàng)轉(zhuǎn)入陳明的個(gè)人賬戶，但陳明一直以各種理由拖延辦理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最終完成公司章程、股東名冊(cè)以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊(cè)資本變更為300萬元，陳明任公司董事長(zhǎng)，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。

李貝雖名為股東，但實(shí)際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬元出資，實(shí)際上來源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意不知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應(yīng)的股東變更。

2014年6月，因產(chǎn)品開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經(jīng)營(yíng)無望的困境，遂向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬元的出資未實(shí)際繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直以公司財(cái)務(wù)經(jīng)理的名義，每月自公司領(lǐng)取獎(jiǎng)金4萬元。

問題：

1．在法院受理公司破產(chǎn)申請(qǐng)前，張巡是否可向公司以及陳明主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？

2．在法院受理公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，張巡是否可向管理人主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？

3．李貝能否以自己并非真正股東為由，主張對(duì)潘龍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效？為什么？

4．劉寶可主張哪些法律救濟(jì)？為什么？

5．陳明能否以超過訴訟時(shí)效為由，拒絕50萬元出資的繳付？為什么？

6．就葛梅梅所領(lǐng)取的獎(jiǎng)金，管理人應(yīng)如何處理？為什么？

【參考答案】

1．根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項(xiàng)也是轉(zhuǎn)入陳明個(gè)人帳戶，且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第一，張巡并未因此成為公司股東；第二，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系。因此張巡不能向公司主張任何權(quán)利。

鑒于投資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個(gè)人之間，張巡只能向陳明主張違約責(zé)任，請(qǐng)求返還所給付的投資以及相應(yīng)的損害賠償。

2．根據(jù)問題1的結(jié)論，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系，故而在公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后，張巡也不得將其對(duì)陳明的債權(quán)，視為對(duì)公司的債權(quán)，向管理人進(jìn)行破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)。

3．依《公司法解釋（三）》第24條第3款，李貝雖為名義股東，但在對(duì)公司的關(guān)系上為真正的股東，其對(duì)股權(quán)的處分應(yīng)為有權(quán)處分；退一步說，即使就李貝的股東身份在學(xué)理上存在爭(zhēng)議，但在《公司法解釋（三）》第25條第1款股權(quán)善意取得的規(guī)定下，李貝的處分行為也已成為有權(quán)處分行為，因此為保護(hù)善意相對(duì)人起見，李貝也不得主張?jiān)撎幏中袨闉闊o效。

4．鑒于劉寶僅與李貝之間存在法律關(guān)系，即委托持股關(guān)系，因此劉寶也就只能根據(jù)該合同關(guān)系，向李貝主張違約責(zé)任，對(duì)公司不享有任何權(quán)利主張。

5．股東的出資義務(wù)，不適用訴訟時(shí)效（《公司法解釋（三）》第19條第1款），因此管理人在向陳明主張50萬元出資義務(wù)的履行時(shí)，其不得以超過訴訟時(shí)效為由來予以抗辯（《破產(chǎn)法》第35條、《破產(chǎn)法解釋（二）》第20條第1款）。

6．根據(jù)《破產(chǎn)法》第36條，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入，管理人負(fù)有追回義務(wù)；再根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第24條第1款，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所獲取的績(jī)效獎(jiǎng)金屬于非正常收入范圍，故而管理人應(yīng)向葛梅梅請(qǐng)求返還所獲取的收入，且可以通過起訴方式來予以追回。