2019年法律職業(yè)資格考試民法《物的擔(dān)保與人的擔(dān)保并存》知識點

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物的擔(dān)保，是指以物擔(dān)保債務(wù)的履行，包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。人的擔(dān)保，是指以人的信譽擔(dān)保債務(wù)的履行，即《擔(dān)保法》規(guī)定的保證。在物保與人保并存時的處理上，《物權(quán)法》改變了《擔(dān)保法》相關(guān)規(guī)定，以《物權(quán)法》為準。具體規(guī)則如下：

1.有約定的，按照約定。（約定優(yōu)先）

2.沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，然后再要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。保證人承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。（債務(wù)人物保優(yōu)先）

3.第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供物保的第三人或保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。（債權(quán)人選擇）

如果既有債務(wù)人提供物保，又有第三人提供物保，還有保證人提供了保證，則仍然需要債權(quán)人先就債務(wù)人提供的物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，不足部分再由債權(quán)人選擇主張物保權(quán)利或人保權(quán)利。（先債務(wù)人物保，再債權(quán)人選擇）

擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任后，除向債務(wù)人追償外，能否向其他擔(dān)保人追償？《擔(dān)保法》僅規(guī)定在連帶責(zé)任保證中，已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，可以要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。命題人似乎認為，這里的要求其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額，不屬于追償。

【典型真題】

甲服裝公司與乙銀行訂立合同，約定甲公司向乙銀行借款300萬元，用于購買進口面料。同時，雙方訂立抵押合同，約定甲公司以其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、產(chǎn)品為前述借款設(shè)立抵押。借款合同和抵押合同訂立后，乙銀行向甲公司發(fā)放了貸款，但未辦理抵押登記。之后，根據(jù)乙銀行要求，丙為此項貸款提供連帶責(zé)任保證，丁以一臺大型挖掘機作質(zhì)押并交付。如甲公司未按期還款，乙銀行欲行使擔(dān)保權(quán)利，當(dāng)事人未約定行使擔(dān)保權(quán)利順序，下列選項正確的是：（2017-03-91，不定）

A.乙銀行應(yīng)先就甲公司的抵押實現(xiàn)債權(quán)

B.乙銀行應(yīng)先就丁的質(zhì)押實現(xiàn)債權(quán)

C.乙銀行可選擇就甲公司的抵押或丙的保證實現(xiàn)債權(quán)

D.乙銀行可選擇就甲公司的抵押或丁的質(zhì)押實現(xiàn)債權(quán)

答案：A。

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